LINEBURG


<< Пред. стр.

страница 2
(всего 3)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>


Как правило, акт подписания договора включает в себя собственноручную подпись первого лица предприятия или его полномочного представителя, а также оттиск печати организации. Последняя является подтверждением полномочий лица, подписавшего договор.
Как было отмечено ранее, решающее значение закон придает полномочиям «рукоприкладчика». Поэтому наличие печати на договоре, подписанном неполномочным лицом, не делает этот документ действительным, вто время как подпись полномочного лица однозначно подтверждает заключение такового.
Подписание договора свидетельствует о волеизъявлении сторон на его заключение, в соответствии с которым у них возникают соответствующие права, обязанности и ответственность.
Договор — это документ, который является важнейшим доказательством в арбитражном суде в случае возникновения спора. Иногда виновная сторона, понимая, что от ответственности уйти не удастся, выбирает весьма оригинальный прием защиты, оспаривая сам факт заключения договора или утверждая о наличии в нем тех или иных условий на момент подписания22.
Существуют неписаные правила о факторах, которые могут существенно повлиять на содержание и сущность заключаемого договора.
Подписи сторон должны быть сделаны разборчиво. Крес
тики и закорючки на договоре, в случае если контрагент оспорит
свою подпись, могут помешать судебной экспертизе дать одно
значный ответ об авторстве подписи.
Никогда не следует подписывать чистых бланков, посколь
ку ими могут воспользоваться нечестные люди, если эти докумен
ты будут случайно утеряны.
После подписания договора ни при каких обстоятельствах
нельзя отдавать подлинный экземпляр договора контрагенту
или иным посторонним лицам. Самое лучше — снять ксеро
копию с подлинника и в текущей работе пользоваться только
ею. Подлинный экземпляр договора — во избежание возмож
ной потери или хищения — лучше всего убрать в сейф и пользо
ваться этим документом только в действительно необходимых
случаях.
22 См.: Дашков Л.П., Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от заключения до исполнения. — М.: Маркетинг, 1995. — С. 23.
39
4. Если текст договора составляет несколько страниц, их не
обходимо прошить, проклеить и удостоверить подписями и пе
чатями сторон.
Здесь надо заметить, что некоторые предприниматели используют и другой, тоже весьма эффективный способ — они подписывают каждую страницу договора. Данное обстоятельство в случае спора может оградить вас от заявлений недобросовестного партнера, что он якобы и в глаза никогда не видел этот лист договора.
5. Бывает, что контрагент вдруг может заявить, будто бы при
подписании договора его обманули, ввели в заблуждение, подсу
нули не тот экземпляр договора и т.д. Чтобы оградить себя в даль
нейшем от подобных заявлений, следует сохранять все проекты
договора со всеми исправлениями, замечаниями и вставками,
сделанными собственноручно другой стороной. В арбитражном
суде такой документ может служить доказательством того, что ваш
контрагент при заключении сделки действовал разумно и обду
манно.
Особо недопустимы в договоре размытые фразы и разночтения. В отношении последних необходимо сказать, что в случае если в тексте договора присутствуют разные положения по одному и тому же условию, то при прочих равных условиях считается, что между сторонами не было достигнуто соглашения по этому условию договора.
Пожалуй, наибольшим камнем преткновения для современных предпринимателей является вопрос о заключении сделки как договора по телефаксу. Имеет ли в таком случае договор юридическую силу или нет? Еще более сложным представляется такой вопрос: возможно ли заключение договора на основании гарантийного письма?
Ответы здесь могут быть следующими.
В силу прямого указания в законе договор может быть заключен в письменной форме путем:
— составления одного документа, подписанного сторонами; - обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной или иной связи.
Однако абсолютно во всех случаях при условии получения документа (письма) посредством указанной связи другой стороне дол-
40

жно быть позволено достоверно установить, что документ исходит именно от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Следовательно, подписание договора по телефаксу формально допустимо в силу прямого указания на это в данной статье ГК РФ и отсутствия запрета на это в других его нормах. Точно так же обстоит дело и с гарантийным письмом, полученным хотя бы и по телефаксу. Наличие в гарантийном письме подписи управо-моченноголица на заключение договора плюс присутствие круглой печати, плюс конкретное и достаточно определенное намерение юридического лица, выражающее к тому же все существенные условия договора, — все это дает основание считать данное гарантийное письмо предложением, т.е. офертой (ст. 435 ГК РФ).
Однако все указанные способы составления и заключения договора могут таить в себе много опасностей, о которых рядовой предприниматель не знает или не предполагает, что они могут выявиться.
Чтобы избежать этих опасностей, надлежит придерживаться следующих советов и рекомендаций.
Первое. Договор, оформленный по телефаксу, должен быть полным, т.е. содержать все условия и разделы, перечисленные ранее. Самое главное — бытьуверенным в правомочности и подлинности подписи контрагента. Подписание договора по телефаксу — крайняя мера. Обычно ею пользуются тогда, когда стороны уже сотрудничали ранее, причем не один раз. Следует знать, что в арбитражном суде высшую доказательственную силу по общему правилу имеет так называемая синяя печать и подлинная роспись контрагента, если стороны оспаривают их истинность. Так, арбитражные суды в случае спора о подлинности подписи на договоре, изготовленном и подписанном с применением электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, должны всесторонне рассматривать вопрос и принимать решение по конкретному спору с учетом оценки всех имеющихся материалов.
Второе. Относительно гарантийного письма как предложения (оферты) к заключению договора.
При формальном подходе к решению этого вопроса можно считать, что оферта — это не только предложение заключить договор. Так, юридическое лицо, получившее гарантийное письмо,
41
например, о поставке товара контрагенту, содержащее все условия и реквизиты оферты, включая ее предмет, цену, способы поставки и другие требования, вправе (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или самой офертой) отгрузить оференту товар, не давая при этом письменного ответа. Такое право предоставлено акцептанту в силу п. 3 ст. 438 ГК РФ и можетбыть осуществлено совершением действий по выполнению указанных в оферте условий. Действия по схеме «письменная оферта для акцептанта плюс выполнение всех условий оферты для оферента» также признаются заключением договора (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Однако в современных условиях, мягко говоря, не совсем цивилизованных рыночных отношений составление договора на основании только гарантийного письма оферента представляется делом практически нереальным. Наиважнейший вопрос здесь: оплатит ли своевременно оферент товар или нет, — ставит под сомнение сам факт выгодности заключения договора таким способом.
Если все же нельзя избежать заключения договора по гарантийному письму, необходимо знать требования, предъявляемые к нему как к оферте.
Прежде всего гарантийное письмо должно отвечать всем требованиям оферты:
V содержать условия договора: предмет, ассортимент, качество, цену товаров, сроки поставки;
V должно быть обращено к конкретному лицу (а не к неопределенному кругу лиц) и исходить от полномочного лица предприятия;
V выражать четкое намерение лица, отославшего гарантийное письмо, считать себя связанным правилами и обязанностями в случае принятия его предложения.
Если вышеперечисленные условия отсутствуют в гарантийном письме, то его следует рассматривать как рекламу или как приглашение к переговорам по поводу будущего договора. Никаких юридических последствий гарантийное письмо такого рода не создает. Необходимо помнить и общее правило для оферты, которое во всех случаях применимо к гарантийному письму. Это ее безотзывность. Полученная адресатом оферта не можетбытьото-
42

звана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК РФ).
И наконец, самое последнее и немаловажное — условия об ответственности сторон. В силу норм ГК РФ ответственность по общему правилу — договорная. Иными словами, какая ответственность будет заложена в договоре, такая и наступит при определенных виновных нарушениях со стороны его контрагентов. И наоборот, отсутствие в договоре условий об ответственности сторон за его нарушение не является основанием для принудительного внесения в него изменений.
§ 3. Основные советы по изменению и расторжению договора
Главнейшей идеей законодателя в договорных отношенияхяв-ляется общее правило об обеспечении стабильности конкретного договора. С этой целью ГК РФ устанавливает довольно жесткие нормы об изменении и расторжении гражданско-правовых договоров.
Законодатель исходит из презумпции, согласно которой изменение и расторжение договора осуществляется по соглашению сторон (ст. 451). Причем процесс изменения и расторжения контракта совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452). Данное «иное» правило предусмотрено в конструкции договора в пользу третьего лица. В этом конкретном правоотношении действует именно обратная презумпция: с того момента, как третье лицо выразит должнику намерение воспользоваться своим правом по договору, стороны уже не могут расторгнуть или изменить заключенный между ними договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 2 ст. 430).
Однако из указанного выше общего правила о расторжении (изменении) договора есть два исключения.
Договор может быть изменен или расторгнут: - по требованию одной из сторон договорного обязательства; — по решению суда.
43
Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в арбитражный суд только после того, как был получен отказ другой стороны на предложение первой изменить или расторгнуть договор либо ответ был получен не в срок.
Требование об изменении (расторжении) договора должно опираться на «существенное нарушение договора другой стороной». Само понятие «существенное нарушение» в общей форме дано в п. 2 ст. 450 и в ст. 451 ГК РФ. Однако не следует забывать, что договор расторгается арбитражным судом только при одновременном наличии четырех условий, перечисленных в п. 2 ст. 451 ГКРФ:
V в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
V изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условия оборота;
V исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
V из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
В настоящее время судебная практика, например, судов общей юрисдикции по договору займа (17 августа 1997 г.) исходит из того, что заемщик не мог предвидеть повышение курса доллара с 6 до 28 руб. за столь короткий промежуток времени. Поэтому суды, как правило, расторгают такие договоры.
Таким образом, для признания договора расторгнутым (измененным) в связи с существенным нарушением договора необходима совокупность всех четырех указанных условий. Если хоть одно из них отсутствует, суд вправе отказать в удовлетворении исковых требований о расторжении или изменении договора.
44

Разумеется, стороны в договоре могут установить иной порядок его изменения или расторжения, в том числе и изменение условий договора в одностороннем порядке. Однако это должно быть четко отражено в самом тексте договора. Недостаточно будет, например, в договоре поставки указать на возможность увеличения цены товара в одностороннем порядке в связи с инфляцией, а затем уведомить покупателя об изменении цены товара в одностороннем порядке, считая при этом данное уведомление неотъемлемой частью договора. В приведенном примере договорного обязательства такое право не предоставлено поставщику этим же договором, ибо договор лишь предусматривает сам факт возможного изменения цены, и не более того. Поэтому поставщик не вправе вносить какую-либо новую цену в извещение для покупателя. Изменять в данной конкретной ситуации цену поставщик может только в общем порядке.
Для того чтобы адаптировать цену к инфляции, поставщик должен был записать в договоре, например, так: «Стороны договорились, что начиная с первой декады II квартала 1999 г. цена на поставляемые товары будет увеличена поставщиком в связи с инфляцией на 2,5%, а начиная с третьей декады этого же квартала — на 3%. При этом подтверждение согласия покупателя на увеличение цены не требуется».
Таким образом, изменение условия о цене становится возможным лишь при наличии соответствующей записи в договоре, ибо в законодательстве изменение цены как условие изменения договора не предусмотрено.
ГК РФ в §1 гл. 30 «Общие положения о купле-продаже» предусматривает более десятка случаев, когда покупатель или продавец «вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи» или «вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором», либо «договор не считается заключенным» (ст. 460,463-468, 475,480,482,484,486-489,491). Эти специфические случаи отказа от договора или товара стороны контракта могут оговорить непосредственно в его тексте.
Причем формулировки «вправе отказаться от договора» и «вправе отказаться от товара» необходимо отличать от другого, внешне сходного понятия «односторонний отказ от исполнения договора».
45
Рассмотрим эти различия на примере ст. 523 «Односторонний отказ от исполнения договора поставки».
Законодатель в виде специальной и оперативной меры воздействия в отношении нерадивого контрагента предусмотрел односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) либо одностороннее его изменение. Эти меры допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.
Напомним, что согласно абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Однако в ст. 523 законодатель конкретизирует понятие «существенное нарушение» соответственно со стороны поставщика (п. 2) и со стороны покупателя (п. 3). Эти нормы могут применяться не только по договору поставки, но и по договору купли-продажи, если иное не зафиксировано в договоре.
Здесь необходимо разъяснить смысл словосочетаний, применяемых законодателем в тексте данной статьи, а именно:
«существенное нарушение»,
«ненадлежащее качество»,
«неоднократное нарушение»,
«односторонний отказ».
Ранее нами было рассмотрено понятие «существенное нарушение». К сказанному следует добавить, что при существенном нарушении обязательств потерпевшая сторона должна по общему правилу понести убытки, а само нарушение должно быть неоднократным. Так, если потерпевший контрагент не понес убытков, то логически вытекает, что неисполнение обязательства партнером контрагента не является существенным нарушением.
Под поставкой товара ненадлежащего качества подразумевается поставка товара с такими дефектами и недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок.
Под неоднократностью нарушения правоприменительная практика понимает такое нарушение, которое допускается виновной стороной не менее двух раз.
46

Термин «односторонний отказ» буквально означает следующее: при получении виновной стороной уведомления от потерпевшей стороны о расторжении (изменении) договора такой договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Поэтому обращения в суд в таком случае не требуется.
Попутно отметим, что односторонний отказ от исполнения договора предусмотрен ГК РФ в других видах договорных обязательств:
по договору подряда (ст. 715 и 717);
по договору хранения по желанию и требованию поклажеда-
теля (ст. 888, 904);
по договору поручения (ст. 977—979);
по договору комиссии (ст. 1002—1004);
по договору доверительного управления имуществом (ст. 1024);
- по договору коммерческой концессии (ст. 1037);
— в некоторых других случаях.
Котношениям сторон, когда одной из них предоставлено право на односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично, порядок изменения или расторжения договора, предусмотренный ст. 452 ГК РФ, неприменим.
В заключение следует сказать, что стороны своим соглашением могут не только изменить сам текст договора, но и заменить ранее заключенный договор на другой (ст. 414 ГК РФ). Это именуется новацией. Помимо новации ГК РФ определяет еще три способа перемены лиц в обязательстве (а значит, и в договоре) — перевод долга (ст. 391-392); уступка требования и уступка договора (ст. 388—390). Указанные правоотношения не получили пока широкого распространения в договорных обязательствах.
47
ГЛАВА 5
«ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ» ДОГОВОРА КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЙ РАЗДЕЛ КОНТРАКТА
И КАК ОДНО ИЗ УСЛОВИЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЕГО КОНТРАГЕНТОВ
Особые условия договора — специфические разделы
договора определенного вида: купли-продажи,
поставки, аренды, подряда, перевозки, банковского счета
или банковского вклада и т.д.
§ 1. О правовом значении дополнительных (особых) условий в различных видах договорных обязательств
Напомним, что каждый вид договора в качестве договорного обязательства структурно дробится на множество разделов: дата, время и место составления (заключения) договора (преамбула), права и обязанности сторон, объем и (или) срок исполнения обязательства, ответственность контрагентов, различные примечания по конкретному договору, юридические адреса сторон и т.п.23.
Ранее было отмечено, что ГК РФ не содержит каких-либо строгих правил о соблюдении формы договора, его структуры и классификации разделов, ибо законодатель заложил в нем идею о свободе договора (ст. 421), отдав на усмотрение сторон регламентацию условий контракта, но с одним непременным условием: он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент заключения договора (п. I ст. 422). Следовательно, сама структура контракта также отдана на усмотрение контрагентов, и здесь не существует каких-либо законодательных ограничений о делении договора на определенное количество разделов.
Между тем если почти во всех договорах существенным (обязательным) условием является срок исполнения обязательства
23 Подробнее см.: Завидов Б.Д. Структура договора/Договорное право России. — М.: Лига Разум, 1998. — С. 100-106.

(ст. 314), то место заключения договора (ст. 444 в совокупности со ст. 316), так же как и цена (п. 3 ст. 424), могут и не быть непременными условиями договора. Однако в подавляющем большинстве случаев участники гражданского оборота в договорных обязательствах все-таки стараются зафиксировать в тексте контракта и место исполнения обязательства, и цену товаров, работ и (или) услуг.
Анализ договорных обязательств между предпринимателями (предпринимательскими структурами) показывает, что такие атрибуты контрактов, как срок, место и цена, почти всегда фиксируются сторонами в тексте заключаемого ими договора, но предприниматели не всегда, а лучше сказать редко, придают значение такому разделу договора, как «Особые (дополнительные) условия договора». К сожалению, и деловая, и юридическая литература, освещающая вопросы составления договоров24, рекомендуя читателю-предпринимателю трафаретные, так называемые типовые договоры, тоже упускает из виду наличие такого немаловажного раздела в отдельных видах обязательств.
Особые условия вся кого возмездного договора, именуемые еще и как дополнительные условия, формируются участниками договорных обязательств обычно в трех случаях: V когда в тексте применяемого ими закона либо иного законодательного или нормативного акта отсутствует соответствующее регламентирование правоотношения; V применяемая правовая норма имеет противоречие или пробел; V стороны решают применить диспозитивную (иную) норму права, не указанную прямо в законе, но и не противоречащую ему (ст. 422 ГК РФ).
Поэтому все советы надлежит давать в контексте с конкретным договорным обязательством исходя из специфики, нюансов норм права, регулирующих ту или иную разновидность договора.
Если внимательно проанализировать правовые нормы части первой и части второй ГК РФ, то можно заметить, что они «пестрят» неопределенными терминами.
24 См., например: Волкова Н.Н., Волков А.И., ШестухинаЗ.М., Чистова Л.М. Сборник примерных договоров. — М.: Мир деловой книги, 1996; Сборник типовых договоров / В.М. Прудников. — 3-е изд. — М.: ИНФРА-М, 1997; Сборник Договоров. — М.: Торговый Дом «КноРус», 1997.
49

Например, законодатель нередко применяет следующую терминологию: «незамедлительно», «письменно», «иными правовыми актами», «договором или обычаями делового оборота». Неконкретность правовых определений заставляет, а скорее вынуждает, контрагентов договора тщательно и полно регулировать в нем условия и порядок выполнения взятых на себя обязательств. Добросовестное и скрупулезное исполнение всех предусмотренных в договоре условий снизит предпринимательский риск контрагентов договорного обязательства.
Естественно, напрашивается вопрос: почему же создалась такая ситуация, что многие разделы самых различных видов договоров следует регламентировать его сторонам столь подробно?! Нет сомнений в том, что при соблюдении этих условий сам контракт разбухнет до огромного объема. И хотя ответ выходит за рамки практических рекомендаций, авторы все же постараются дать ответ в наиболее сжатом виде.
Во-первых, законодатель отдает предпочтение именно самому договору: отсутствие прямой нормы права в том или ином конкретном правоотношении предоставляет сторонам договорного обязательства право самим выработать условия конкретного правоотношения. Это говорит о «примате» договора в регулировании специфических правоотношений.
Во-вторых, существовавшая ранее «волевая», «государственно-плановая» норма права как «установка сверху» постепенно перестает оказывать давление на участников договорного обязательства. В данном случае законодатель в лице государства стремится избавить участников договорных обязательств от мелочного регламентирования как «правовой опеки», что непривычно для отечественных предпринимателей. Однако это факт, ибо словосочетание «если иное не предусмотрено договором» говорит само за себя и упоминается в ГК РФ многократно.
В-третьих, ученые-правоведы считают, что договор — правовой документ, значительный по объему и содержанию. Большой объем договора не должен вызывать сомнений и опасений. Ценность договора не вето краткости, а в полном, доступном пониманию и удобном в применении содержании25. Этот вывод профессора B.C. Анохина соответствует смыслу ст. 431 ГК РФ «Толкование договора».
25См.: Анохин B.C. Договор поставки в рыночной экономике // Хозяйство и право. — 1996. — № 10.
50

Рассмотрим концепцию правового содержания понятия «особые (дополнительные) условия» в некоторых наиболее распространенных видах договоров предпринимательской сферы.
§ 2. Особые условия по договору купли-продажи (поставки)
В разделе «Особые условия» этого вида договора стороны, как правило, оговаривают специфические условия: особенности тары, упаковки и маркировки того или иного товара. Дополнительно определяют порядок приемки товаров по количеству и качеству, гарантийные обязательства, особые и специфические свойства продаваемого (поставляемого) товара и т.д.
Например, в данном разделе договора поставки можно определить порядок восполнения недопоставки товаров. Это следует сделать из-за отсутствия прямого указания в ГК РФ на точную дату (период) восполнения недопоставки товаров. Так, п. 1 ст. 511 гласит, что поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором. Эта норма права подчеркивает, что восполнение недопоставки товаров, лежащее за пределами срока действия договора, возможно лишь при наличии соответствующего условия в самом тексте контракта.
Сторонам договорных обязательств следует помнить, что «знаменитые» инструкции П-6 и П-7 о порядке приемки продукции (товаров) по количеству и качеству официально утратили свою силу. Поэтому ссылаться в договоре на них не следует. Однако многие положения этих инструкций можно использовать в тексте договора как обычай делового оборота и как устоявшуюся (в некоторых случаях) правоприменительную практику.
Видимо, поэтому таким же содержанием наполнены и действующие нормы п. 1 и 2 ст. 513 ГК РФ «Принятие товаров покупателем», которые носят отсылочный характер, т.е. законодатель как бы рекомендует «проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота».
51
Кроме того, следует обратить внимание на то, что в ряде случаев поставщик обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки. Иной способ отгрузки может быть предусмотрен в договоре. По смыслу п. 2 ст. 481 ГК РФ если в договоре требования к таре и упаковке не определены, то товар должен быть затарен или упакован обычным для такого товара способом. Требования к таре и (или) упаковке, предусмотренные п. Зет. 481 ГК РФ, являются обязательными для предпринимателей.
Таковы общие правила о таре и (или) упаковке товара. Надлежит знать и другое общеобязательное правило, ранее неизвестное ГК РСФСР 1964 г. Так, в соответствии со ст. 475 ГК РФ в случае поставки товаров без тары и (или) упаковки либо в ненадлежащей таре и (или) упаковке покупатель вправе применить те же требования, что и при передаче товаров ненадлежащего качества (см. п. 2 ст. 482 ГК РФ в совокупности с п. 1 ст. 482 ГК РФ).
Чтобы предусмотреть подобную ситуацию, продавцу рекомендуется внести в текст договора пункт о конкретной ответственности поставщика за поставку товара без тары и (или) упаковки, в том числе и за поставку товара в ненадлежащей таре и (или) упаковке. Эта ответственность по правилам ст. 15, 395 ГК РФ может быть в виде штрафа, пени или неустойки с возмещением причиненных при этом убытков, и оговорить ее можно в разделе «Особые условия договора».
Нельзя недооценивать значение особых условий в договоре поставки и в следующем случае. Например, юристам известно, что с 1 марта 1997 г. в связи с вступлением в действие части второй ГК РФ утратило силу известное в свое время Положение о поставках товаров народного потребления, наиболее детально регламентировавшее поставку. Однако не все знают, что это Положение при определенных условиях может применяться на практике. Так, в п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18 сказано, что арбитражные суды при разрешении споров могут применять правила Положения о поставках продукции производственно-технического назначения или Положения о поставках товаров народного потребления, которые не противоречат императивным нормам ГК РФ, если в договоре имеется прямая ссылка
52

на конкретный пункт этих Положений либо из текста договора очевидно намерение сторон применять его. Тогда правила Положений о поставках следует рассматривать как согласованные сторонами условия обязательства26. Следовательно, если стороны контракта пожелают распространить действие Положений о поставках на свои конкретные правоотношения, они должны (могут) сделать об этом оговорку опять-таки в «Особых условиях» договора.
Законодатель предусматривает также обязанность покупателя по договору поставки возвратить многооборотную тару и средства пакетирования, если иное не предусмотрено договором поставки (ст. 517 ГКРФ). Порядок и срок возврата указанных средств можно регулировать в самом договоре либо использовать в содержании контракта положения Правил применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки, утвержденных постановлением Госснаба СССР от 21 января 1991 г.27. Эту меру ответственности можно поместить в тот же раздел «Особые (дополнительные) условия».
Все основные правила, регулирующие договор поставки отаре, упаковке и маркировке, сосредоточены в п. 1 ст. 458, в ст. 481,482 и 517 ГКРФ.
В заключение отметим, что прочая тара, а также упаковка товаров подлежит возврату поставщику только в случаях, прямо предусмотренных договором. Именно эти вопросы настоятельно рекомендуется излагать в том же разделе «Особые условия».
§ 3. Особые условия по договору аренды
Напомним, что немаловажной статьей в гл. 34 ГК РФ («Аренда») является ст. 659, которая регламентирует процесс фиксации факта передачи объекта в аренду, именуемого передаточным актом. Но эта норма права относится только к аренде предприятия как имущественного комплекса в целом и не имеет прямого отношения к движимому имуществу.
Учитывая, что законодатель «ушел» от детального регламентирования каждого шага участников договора, в ГК РФотсутству-
26 См.: финансовая Россия. — 1998. — Февраль. — Приложение. — С. 10.
27 БНАМиВ СССР. — 1991. - № 4.
ет регулирование процесса передачи движимого имущества от арендодателя к арендатору, и наоборот.
В целях формирования условий о времени передачи арендованного имущества от одного участника контракта другому в форме акта и установления ответственности за уклонение сторон от его подписания сторонам договора надлежит самим выработать такие особые (дополнительные) условия. Они могут иметь, например, следующее содержание: «Ни одна из сторон не имеет права отказаться от подписания акта сдачи-приемки объекта (имущества) в аренду по неосновательному мотиву. Указанный акт подписывается сторонами в течение 3 (трех) календарных дней с момента подписания настоящего (основного) договора сторонами». (Факт уведомления стороны о подписании акта должен подтверждаться письменно — надлежащим телефаксным сообщением либо иными письменными доказательствами.) Далее следует записать: «За неосновательное уклонение от подписания акта сдачи-приемки имущества в аренду или отказ от его подписания виновная сторона выплачивает потерпевшей стороне штраф в размере 100 (сто) рублей за каждый день просрочки (или отказа) подписания акта до момента его фактического подписания».
Следующий пункт особых условий варендном обязательстве — это арендная плата. Статья 614 ГК РФ предусматривает перечень вариантов оплаты, который, однако, не является исчерпывающим. Это говорит о том, что участники арендного договора могут предусмотреть любую модификацию (комбинацию) оплаты, в том числе и не предусмотренную прямо ГК РФ, но не противоречащую законодательству. Так, ГК РФ не запрещает бартерную оплату, оплату в кредит, в рассрочку (по частям), оплату вперед (авансовый платеж) и т.д.
§ 4. Особые условия по договору подряда
Правоотношениям по подряду посвящен довольно большой комплекс правовых норм, отражающих самый разнообразный подход к существу подряда. Например, если работы выполняются из материала заказчика, тогда раздел «Особые (дополнительные) условия» будет иметь одно содержание, а если из материала подрядчика — абсолютно противоположный.
54

Специфика этого раздела зависит и от других многочисленных факторов, например от разновидности самого подряда. Если это изготовление вещи или ее переработка — одни «Особые (дополнительные) условия», если это строительный подряд либо просто обработка вещи — совершенно другие. Естественно, что для договоров о бытовом подряде, подряде на выполнение проектных и изыскательных работ и подрядных работ для государственных нужд, резко различающихся по своей сути и специфике, содержание раздела «Особые (дополнительные) условия» будет диаметрально противоположным.
Исходя из этого нельзя, разумеется, дать готовый образец текста данного раздела в контрактах на выполнение всех перечисленных выше разновидностей подрядных работ. Однако, учитывая определенные закономерности проблематики подряда в силу общих положений о подряде (§1 гл. 37 ГК РФ), авторы считают целесообразным дать свое видение особых условий, отличное от той точки зрения, которая присутствует в юридической (деловой) литературе именно по этому вопросу.
Специфику подобных особых условий в тексте договора подряда условно можно разделить на четыре ключевых вопроса.
О распределении риска между сторонами в договоре подряда, раскрываемого в п. 1 ст. 705 ГК РФ, — работы выполняются с риском для подрядчика, за исключением двух случаев:
V риск случайной гибели или повреждения используемых во исполнение договора материалов (имущества) несет сторона, предоставившая их;
V риск случайной гибели или случайного повреждения результата подрядной работы до ее приемки (!) заказчиком несет подрядчик.
Отсюда следует четкий вывод: именно после окончания подрядных работ и наступает тот самый момент приемки работ заказчиком. Поэтому распределение риска зависит от более общего вопроса: в какой момент заказчик становится собственником самого предмета подряда ?
По общему правилу, если исходить из определения подряда в ГК РФ не как работы вообще, а как результата работы, заказчик становится собственником изготовленной вещи только смомента, когда принял ее от подрядника. Например, заказчик комисси-
55
онно подписал акт приема выполненных работ от подрядчика, именно с этого момента на заказчика и переходит весь риск случайной гибели имущества.
Это умозаключение вытекает также из п. 2 ст. 703 ГК РФ, в котором говорится, что по договору подряда подрядчик передает права на вещь заказчику. Однако передать право на вещь подрядчик может только тогда, когда сам обладал таким правом, — ведь лицо, не обладавшее каким-либо правом, не может его передать. В противном случае нарушается известный принцип гражданского права: никто не может передать другому больше прав, чем сам имеет.
Видимо, поэтому п. 2 ст. 703 ГК РФ содержит оговорку как отступление от общего правила, что работа распространяется на подряд, имеющий своим предметом изготовление вещи. Он не действует тогда, когда вещь передается заказчиком подрядчику для обработки (переработки). В этом случае собственником вещи остается заказчик, сохраняющий на вещь все полномочия собственника — владения, пользования и распоряжения. Тем не менее это не исключает ответственности подрядчика за случайную гибель вещи, переданной ему заказчиком.
Таким образом, по общему правилу подрядных правоотношений риск случайной гибели предмета подряда наступает с момента приемки объекта (предмета, вещи) заказчиком от подрядчика.
Однако законодатель, закрепляя в ст. 720 ГК РФ «момент приемки» работ (точнее, сдачи и приемки) путем составления акта либо иного документа, удостоверяющего приемку (п. 2), не обозначает понятие акта, не ссылается на его определенную форму и не раскрывает смысл слов «иного документа». ГК РФ исходя из принципа свободы договора (ст. 421) не может регламентировать все детали подрядного договора.
Итак, распределение риска между сторонами подряда в случае случайной гибели предмета подряда во многом зависит от акта. Поэтому в «Особых (дополнительных) условиях» договора подряда целесообразно сформулировать поданному вопросу примерно следующие пункты:
«1. Акт сдачи-приемки подрядных работ осуществляется сторонами настоящего договора в произвольной форме путем его подписания управомоченными лицами: заместителями руководителей. Факт наличия подписей скрепляется печатями.
56


Если любая из сторон неосновательно уклоняется от под
писания указанного акта, то другая сторона вправе составить акт
с представителем незаинтересованного предприятия либо с пред
ставителем специализированного предприятия.
Неосновательным уклонением является неявка представи
теля (Подрядчика или Заказчика) в течение двух суток с момента
получения письменного уведомления о дне приемки-сдачи под
рядных работ.
Письменным уведомлением считается отправленное теле
факсом письмо с подтверждением его получения либо отметка
(роспись) на письме управомоченного лица в получении акта,
независимо от наличия на нем какой-либо печати в получении
или штампа фирмы».
Такое детальное регламентирование факта сдачи-приемки работ не является излишеством и пустой формальностью, ибо п. 3 ст. 720 ГК РФ гласит, что заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).
Отсюда вытекает и другое однозначное умозаключение: если недостатки работ налицо, но заказчик документально не зафиксировал их, то он не может принудить подрядчика устранить эти недостатки. Это означает, что законодатель придает более решающее значение не способу доказывания фактов нарушения самим подрядчиком, а исполнению заказчиком обязанности по письменному фиксированию означенных явных недостатков, на что, пожалуй, впервые указал профессор М.И. Брагинский.
Кроме того, действует и такое общее правило гл. 37 ГК РФ: сторона, допустившая просрочку передачи или приемки результата подрядных работ, несет риски случайной гибели или повреждения предмета подряда (п. 2 ст. 705). Указанное правило о просрочке должника опирается на п.1 ст. 405 ГК РФ. Поэтому хотя гл. 37 и не содержит других специальных норм о просроченных действиях виновной стороны, однако в этом случае следует руководствоваться общими положениями обязательственного права, закрепленными в ст. 405-406 ГК РФ, — просрочка должника и (или) кредитора.
О цене подрядных работ. Значительное место в гл. 37 ГК РФ отведено нормам, посвященным цене работы (ст. 709), хотя сама по себе цена и не является существенным условием договора. Это под-
57

тверждает отсылочная норма п. 1 ст. 709 — к п. 3 ст. 424 ГК РФ, предусматривающему на этот случай применение цены, которая при обычных сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные работы.
По мнению авторов, это некий парадокс нашего гражданского законодательства. И вот почему. В условиях рыночных отношений цена, втом числе и подрядных работ, является, пожалуй, едва ли не главным элементом всякого возмездного договора. Эту мысль косвенно подтверждает и текст самой ст. 709 ГК РФ. Так, исходя из смысла п. 1-3 дан ной статьи цена работ определяется в основном тремя способами:
- когда цена указывается в самом тексте договора, что характерно для небольших объемов работ;
когда цена определяется по курсу котировки какой-либо бир
жи или рынка, что встречается крайне редко;
когда цена определяется сметой, составленной подрядчиком, ко
торая становится частью договора подряда и приобретает силу
с момента подтверждения ее заказчиком (абз. 2 п. 2 ст. 709).
Цена вдоговоре подряда включает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение (п. 2 ст. 709), и далее в законе не сказано о других формах определения цены по договору подряда. Законодатель лишь подчеркивает, что цена работы (сметы) может быть приблизительной или твердой. При этом различие между ними имеет важное практическое значение. Так, согласно п. 5 ст. 709 при приблизительной цене подрядчик вправе ставить перед заказчиком вопрос о повышении цены. В этом случае заказчик может отказаться от договора и уплатить подрядчику цену за фактически выполненную на тот момент работу. Но повод к увеличению цены может иметь место только при двух условиях:
если необходимо провести дополнительные работы, требу
ющие существенного повышения цены;
сам факт необходимости повышения цены должен быть
обоснованным, и заказчик об этом должен быть предупрежден
заранее.
По смыслу абз. 1 п. 6 ст. 709 подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик—ее снижения, в том числе и в случае, когда в момент заключения договора подряда исключа-
58

лась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Пересмотр твердой цены как исключение допускается в четырех случаях:
по правилам ст. 451 ГК РФ — существенное изменение об
стоятельств;
при наличии экономии подрядчика (п. 1 ст. 723 ГК РФ);
при ненадлежащем качестве работ возможно уменьшение
цены (п. 1 ст. 723 ГК РФ);
в случае если у подрядчика остался материал заказчика, воз
можно уменьшение цены подрядных работ (п. 1 ст. 713
ГК РФ)28.
Исходя из вышесказанного вдоговоре подряда в разделе «Особые (дополнительные) условия» (либо разделе «Оплата работ») следует записать примерно следующее:
«Цена подрядных работ можетбыть увеличена пропорциональ
но росту инфляции по официальным данным Банка России в пре
делах срока, установленного настоящим договором в пункте (но
мер ) данного контракта.
[Иначе говоря, даже при твердой цене, хотя и невыгодной для подрядчика, должен учитываться естественный процесс инфляции.)
При наличии экономии подрядчика твердая цена подрядных
работ, а также приблизительная цена в случае удорожания мате
риалов, наличии непредвиденных расходов и т.д. можетбыть уве
личена на (0,2, 0,3, 0,7 или 1 %)».
Об экономии подрядчика. Если в подрядном договоре не затронут вопрос о распределении экономии подрядчика, то она остается у него. Если же в тексте договора будет записано буквально следующее: «Экономия, полученная подрядчиком в результате подрядных работ, делится поровну (50 на 50%)», то это будет исключением из общего правила (ст. 710 ГК РФ в совокупности со ст. 410 ГК РФ) о том, что полученная экономия остается у подрядчика.
Удержание, предусмотренное нормами общей части обязательственного права (ст. 359—360 ГК РФ). Это правило востре-
28 Подробнее см.: Завидов Б.Д. Договор: подготовка, заключение, изменение. - М.: ИНФРА-М, 1997.— С. 128.
59



бовано ст. 712 ГК РФ. Подрядчик применяет его тогда, когда заказчик, обязанный уплатить ему установленную договором сумму (цену), не выплачивает ее. В этом случае подрядчик вправе произвести удержание результата работ, оборудования, вещи, переданной для переработки (обработки), остатков неиспользованного материала, другого имущества вплоть до уплаты заказчиком соответствующих сумм. В понятия «другое имущество», «иная сумма» законодатель вкладывает широкий смысл, подразумевая под неисполнением заказчиком обязанности другие различные платежи заказчика, в том числе убытки (ст. 359 ГК РФ), — авансовые платежи, неустойку, штрафы и т.д. Однако если подрядчик произвел удержание неправомерно, то он обязан возместить причиненные убытки заказчику по общим нормам гражданского права (ст. 393 ГК РФ). Стороны договора подряда могут не применять удержание как меру, обеспечивающую в какой-то степени выполнение части обязательств, о чем надлежит сделать оговорку в самом тексте договора. Этот вывод вытекает из анализа ст. 712 ГК РФ, в которой содержится отсылка к ст. 359-360 ГК РФ.
Текст может быть, например, таким: «Стороны пришли к соглашению о недопустимости применения правил об удержании в настоящем контракте».
§ 5. Особые условия по договору займа и кредита
О договоре займа
Следует отметить, что гл. 42 ГК РФ «Заем и кредит» регламентирует не только заем (§ 1), но и кредит, а также товарный и коммерческий кредит (§ 1 и § 2).
Абстрагируясь от общей характеристики правоотношений по договору займа, не являющихся предметом данного исследования, рассмотрим самые главные особенности данного обязательства.
Во-первых, договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случае, когда договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оп-
латы труда (МРОТ), и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон; а также в случае, когда по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками (п. 3 ст. 809 ГК РФ).
Следовательно, изтекстаст. 809 ГК РФ усматривается, что договор займа, как правило, носит возмездный характер.
Если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условий о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца (а если заимодавцем является юридическое лицо, то в месте его нахождения) ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части (п. 1 ст. 809 ГК РФ),
При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа (п. 2 ст. 809 ГК РФ).
Во-вторых, для договоров займа между гражданами, не связанными между собой предпринимательской деятельностью, сделано исключение в случаях, когда сумма займа не превышает пятидесятикратного МРОТ.
Однако это не означает, что договор займа между гражданами, скажем, на сумму 100 МРОТ и более должен быть возмездным. Такой договор может быть безвозмездным (беспроцентным), если в нем прямо не предусмотрено иное. Беспроцентным можетбыть и договор займа между граждан и ном и юридическим лицом. Нов этом случае юридическое лицо должно быть только заемщиком, а не заимодавцем. Иначе действие юридического лица, дающего взаймы денежные средства физическому лицу на беспроцентной основе, может рассматриваться органами ГНИ как сокрытие налогооблагаемой базы или неуставная деятельность и т.п.
Хотя следует заметить, что указанные действия ГНИ проте-воречат нормам Конституции РФ (ст. 35), положениям ст. 209-213 ГК РФ об абсолютном праве собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом, принадлежащим заемщику.
В-третьих, заем — это односторонний договор. После передачи предмета займа (денег, имущества, вещей) все обязанности по договору займа, включая возврат предмета займа ил и рав-
61
ного количества полученных вещей того же рода и качества, несет заемщик, а заимодавец приобретает по этому же договору только права.
В-четвертых, на договор займа распространяются общие правила о форме сделок (ст. 158—163 ГК РФ) и договоров (ст. 434 ГК РФ). Так, согласно ст. 808 ГК РФ договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом МРОТ, а в случае, когда заимодавцем является юридическое лицо, — независимо от суммы.
В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (ст. 808 ГК РФ).
Здесь надо иметь в виду три основных момента.
- чисто с практической стороны договор займа заключается
не путем составления договора как единого документа (или об
мена документами), а как правило, путем выдачи в подтвержде
ние займа и его условий расписки, заемного обязательства или
иного документа;
— эти документы обычно всегда подписывает только сам заемщик;
- эти документы рассматриваются как удостоверяющие факт
передачи заемщику заимодавцем определенной денежной суммы
или определенного количества вещей (п. 2 ст. 808 ГК РФ). В слу
чае оформления и выдачи таких документов заимодавцу требова
ние о заключении соответствующего договора займа в письмен
ной форме следует считать соблюденным.
Несоблюдение письменной формы договора займа не является, однако, основанием для признания его незаключенным. Здесь действует общее правило, предусмотренное п. 1 ст. 162 ГК РФ. Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права приводить письменные и другие доказательства (личная переписка, подтверждающая факт займа, документы о переводе заимодавцем денежных средств заемщику и т.п.).
Краткий анализ договора займа позволяет нам сделать следующие выводы:
• договор займа может быть возмездным и безвозмездным при определенных, указанных выше обстоятельствах;
62


договор займа между гражданами на сумму свыше 10 МРОТ
должен быть возмездным, если в нем прямо не указано иное;
заем — односторонний договор и права заемщика крайне ми
нимизированы;
договор займа лучше всего заключать только в письменной
форме.
Авторы специально подытожили содержание договора займа, ибо указанные положения во всех случаях надлежит фиксировать в тексте заключаемого договора, а часть из них — в разделе «Особые условия».
Проценты по договору займа
Беспроцентными предполагаются лишь те договоры займа, объектом которых являются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками, что, однако, не препятствует сторонам предусмотреть в договоре условие об уплате процентов от стоимости вещей или иного вознаграждения за предоставление займа.
Размер процентов, начисляемых на сумму займа, и сроки их выплаты определяются договором. При отсутствии в возмездном договоре условий о размере процентов заимодавец имеет право на проценты на сумму займа в размере ставки рефинансирования, устанавливаемой Банком России. Сроки и порядок возврата суммы займа определяются условиями договора.
В предпринимательской сфере нередко можно наблюдать противоречивую практику в отношении размера уплаты процентов по займу. Например, один гражданин (как правило, предприниматель), условно назовем его участник № 1, ссужает в долг другому такому же лицу (участник № 2) определенную крупную сумму денег. В обоснование подтверждения договора займа участник № 2 отдает участнику № 1 расписку, где указывает проценты за пользование суммой займа (обычно от 5% до 10% ежемесячных), срок его возврата и пишет, что в случае несвоевременного возврата процентов по основному долгу должник выплачивает кредитору так называемый сверхпроцент, т.е. проценты на проценты, не уплаченные своевременно. Заметим, что если участник № 2 — умный (хитрый) предприниматель, то в подтвержде-
63
ние факта возврата процентов на сумму долга, сверхпроцентов либо в обоснование подтверждения возврата займа частями он, как правило, берет расписки у участника № 1. Следовательно, все отношения по займу между его участниками: срок возврата процентов, уплата сверх процентов, включая поэтапное погашение суммы долга (займа), — являются договорными отношениями, ибо обмен письмами, иными документами (расписками) по правилу п. 2 ст. 434 ГК РФ есть договор.
Однако в реальной жизни участник № 1 (кредитор) обычно никогда не отразит прибыль в декларации (да он ее и не сдает) с целью избежать уплаты налогов, ибо даже по минимальной шкале процентов его доход составляет 60% годовых (5% в месяц) или 120% годовых (10% в месяц).
Между тем правоприменительной практике известны случаи, когда, например, должник Иванов, заняв на год под 10% ежемесячных деньги у кредитора Петрова и вернув часть процентов по займу и основной долг, в дальнейшем отказывается выплачивать кредитору остальные проценты. Свой отказ он мотивирует тем, что может представить в налоговую полицию расписки кредитора, за которые тот, мол, заплатит фантастические налоги либо понесет определенную уголовную ответственность по ст. 165 УК РФ «Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребление доверием».
Видимо, известная доля правды в у грозах должника все-таки есть, поскольку с объективной стороны указанное деяние характеризуется как «механизм извлечения виновным незаконной имущественной выгоды»29, причем и при отсутствии признаков хищения (п. 1ст. 165 УК РФ).
Однако скорее всего в нашем примере кредитор может пострадать в силу норм ГК РФ:
V допуская злоупотребление правом (п. 1 ст. 10);
V действуя при этом недобросовестно (п. 3 ст. 10);
V имея намерение, кредитор в силу своей вины в форме прямого умысла (ст. 401) обогащается неосновательно (гл. 60).
Все вышеперечисленные нормы права подтверждают факт наличия в действиях кредитора умысла: обогатиться за счет безвы-
29 См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под общ-ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. - М., ИНФРА-М-НОРМА, 1996. — С. 373.
64

ходности положения должника, а такая сделка называется совершенной «вследствие стечения тяжелых обстоятельств», поэтому может (да и должна) быть признана недействительной в силу ст. 179ГКРФ.
Отметим следующий любопытный факт: в нашем примере договор займа между кредитором и должником по своей сути и содержанию является кабальной сделкой. После принятия УК РФ и части первой и второй ГК РФ соотношение гражданских и уголовных норм приобрело такой характер, когда упомянутая сделка находится как бы на стыке гражданского и уголовного права. Иначе говоря, от противоправной сделки в цивильном смысле этого слова до уголовно наказуемого деяния — один шаг, что будет рассмотрено далее.
В договоре займа особое внимание следует обратить на специфическую особенность по возврату беспроцентного займа и займа, предоставленного под проценты.
Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена досрочно. Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно только с согласия заимодавца (п. 2 ст. 810 ГК РФ). Иными словами, если заимодавец не согласен на досрочный возврат займа, то заемщик не вправе возвращать деньги досрочно: сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет, если иное не предусмотрено договором займа (п. 3 ст. 810 ГК РФ).
Исходя из смысла и сути п. 2 и п. 3 ст. 810 ГК РФ следует признать, что самым главным вопросом для заемщика является его право вернуть заем досрочно (!).
Представляется, что этот вопрос во всех случаях должен быть отмечен в разделе «Особые условия», ибо иначе проценты на заемщика будут нарастать, как снежный ком.
Юридическая техника применения норм права при отказе кредитора в предоставлении расписок должника об уплате процентов по договору займа
В гл. 42 ГК РФ «Заем и кредит» содержится всего одна норма права, которая устанавливает, что в подтверждение договора займа и его условий может быть (!) представлена расписка заемщика
65
или иной документ, удостоверяющий передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (п. 2 ст. 808). Данная формулировка правовой нормы означает, что расписка заемщика может заменять собой договор займа, так как является письменным подтверждением факта получения суммы займа заемщиком от заимодавца, и оспорить эту расписку заемщику практически невозможно (за исключением физического и (или) психического принуждения), ибо таковая пишется последним собственноручно.
Между тем в той же гл. 42 ничего не сказано о наступлении правовых последствий в том случае, если, например, заимодавец не предоставляет по каким-либо причинам расписки заемщику в подтверждение уплаты им процентов по займу, а заемщик тем не менее каждый месяц регулярно платит проценты по займу. Тогда заемщику следует применять правила ст. 404, 406 и 408 ГК РФ. Кроме всего прочего, если один участник гражданского оборота ссужает другому деньги под сверхвысокий процент, то это может квалифицироваться, что было отмечено ранее, не только как уголовно наказуемое деяние и как злоупотребление правом (ст. 10 ГК РФ), но и как недействительная сделка (оспоримая) в силу ст. 168 ГК РФ, а также как ничтожная (ст. 169 ГК РФ).
Таким образом, исходя из вышеприведенного примера должник может (и вправе) не платить проценты кредитору до тех пор, пока последний не вернет заемщику все другие расписки (либо одну общую — на всю полученную сумму процентов по займу за весь период займа) по указанному займу. Аза время просрочки кредитора (п. 2 ст. 406 ГК РФ) должник имеет право на возмещение причиненных просрочкой убытков, а также не обязан платить проценты за время просрочки кредитора (п. 3 ст. 406 ГК РФ).
В нашем случае должник согласно нормам ст. 406 и 408 ГК РФ как бы удерживает уплату процентов кредитору до тех пор, пока последний не выдаст соответствующую расписку должнику. Данный пример еще раз подтверждает высказанную ранее мысль о неразрывной связи договора и обязательства. Правила ст. 406 и 408 ГК РФ можно заложить в текст договора займа в виде раздела «Особые (дополнительные) условия», что еще больше будет усиливать ответственность кредитора при указанных обязательствах.
66

О списании заемных денежных средств со счета юридического лица
Такого списания средств по распоряжению самого заемщика с целью их перечисления для погашения займа недостаточно для констатации исполнения заемщиком своего обязательства. Оно признается выполненным лишь с момента поступления суммы займа на счет заимодавца. А до этого на сумму займа, в частности в соответствии с п. 2 ст. 809 ГК РФ, подлежат начислению и проценты, предусмотренные договором. Именно поэтому списание денежных средств со счета заемщика не освобождает его от ответственности за возврат суммы займа, если эти средства не поступили на счет заимодавца.
ГК РФ вводит новые правила о последствиях нарушения заемщиком договора займа, подразумевая под «нарушением» факт просрочки возврата суммы займа. Такая просрочка рассматривается как один из случаев неправомерного пользования чужими денежными средствами. Это правило вытекает из смысла п. 1 ст. 811: «Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п. 1 ст. 395 настоящего Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 1 ст. 809 настоящего Кодекса».
Таким образом, здесь установлена повышенная ответственность заемщика за нарушение обязательства по возврату займа в срок, определенный законом или договором. Это означает, что заемщик за просрочку в возврате займа уплачивает не только проценты по правилам п. 1 ст. 395 ГК РФ (ставку рефинансирования, установленную ЦБ РФ), но и проценты, которые начисляются на сумму займа согласно ст. 809 ГК РФ в качестве вознаграждения за предоставление самого займа. Итак, общая сумма денежных средств, подлежащая возврату в случае нарушения заемщиком своих обязательств, состоит из сумм займа, процентов, установленных за пользование заемными средствами, и процентов, начисляемых за нарушение срока возврата заемных сумм.
Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, уста-
67
новленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами (п. 2 ст. 811 ГК РФ).
О предоставлении кредита под проценты юридическим лицом
В наиболее обобщенном виде коммерческий кредит представляет собой кредитование одного предприятия другим и противопоставляется банковскому кредиту, осуществляемому исключительно банками либо другими кредитными учреждениями. Договором, исполнение которого связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом (п. 1 ст. 823 ГК РФ).
Как видно из правовой конструкции коммерческого кредита, его юридическое значение предопределяется возможностью авансирования, предварительной оплаты, отсрочки или рассрочки оплаты товаров, работ и услуг. Заметим, что возможность авансирования и предоплаты предусмотрена и в других видах договоров, таких как подряд (ст. 711 ГК РФ), бытовой подряд (ст. 755 ГК РФ), строительный подряд (ст. 746 ГК РФ), подряд на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ (ст. 781 ГК РФ), а также в ряде других обязательств.
Законодатель прямо указывает на то, что к коммерческому кредиту применяются правила настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства (п. 2 ст. 823).
Следовательно, из данной нормы права вытекает правило о том, что предоставление коммерческого кредита, не связанного с исполнением обязательств, не допускается. Это же предусматривают и другие положения ГК РФ. Данный вопрос является особенно острым при разрешении споров между предпринимательскими структурами и органами ГНИ. И вот почему.
68

В силу гл. 45 ГК РФ, в частности п. 2 ст. 846 и ст. 850, все операции по выдаче кредита осуществляются банками или кредитными организациями на основании специального разрешения, именуемого лицензией. Однако на практике предпринимательские структуры зачастую ссужают друг другу денежные средства, вуалируя эти операции как угодно — безвозмездное оказание услуг, временное оказание финансовой помощи, заем на условиях возврата и т.д.
Тем не менее цель всех этих договоров одна: дать кредит (или заем) с определенной выгодой для кредитора (реже без выгоды).
В этом случае налоговые органы считают, что предоставление кредитов под проценты (в том числе в виде займа) юридическим лицом, не имеющим соответствующей лицензии и выступающим также в роли коммерческой организации, не допускается. Такая деятельность должна признаваться не соответствующей законодательству. Эта же идея заложена в рекомендациях Высшего Арбитражного Суда РФ30.
Однако в этом же письме Высшего Арбитражного Суда РФ дана оговорка, что законом не запрещена передача заемщику организацией, не имеющей лицензии на право занятия кредитными операциями, собственных временно свободных средств на условиях уплаты определенных процентов, если такая деятельность не носит систематического характера.
Чтобы избежать каких-либо нареканий со стороны фискальных органов, в том же разделе договора «Особые (дополнительные) условия» можно записать примерно следующее:
«Участник № 1 оказывает финансовую помощь Участнику № 2 одноразово, как исключение.
За оказанную финансовую помощь Участнику № 2 последний взаимообразно оказывает Участнику № 1 такие-то услуги.
Учитывая, что стороны предоставляют друг другу взаимные услуги, взимание процентов по предоставлению финансовой помощи исключается».
Образно говоря, надо закамуфлировать меркантильную процентную основу договора по кредиту как бы бартерным покры-
30 См.: Информационное письмо ВАС РФ от 10 августа 1994 г. № С1 -ДОН 555 «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике» // Вестник ВАС РФ. — 1994. — № 10.
69
тием услуг. В тексте договора следует также избегать слов «кредит», «заем», «проценты на условиях» и т.д., если сделка действительно совершена с целью взаимопомощи.
§ 6. Особые условия по договору банковского счета
По договору банковского счета банк и клиент (владелец банковского счета) могут выступать в двух лицах. Например, банк, выдав заем клиенту, становится кредитором, а заемщик — должником. В том случае, когда банк использует (с согласия должника) хотя бы частично расчетный счет должника, «прокручивая» часть его денег, то уже банк будет должником, а клиент — кредитором, что в практике встречается чрезвычайно редко. Однако банк будет должником и в том случае, если он задерживает распоряжение клиента о списании его денежных средств со счета в пользу определенного контрагента клиента либо других налоговых и обязательных платежей.
Самая острая проблема в договоре банковского счета связана со списанием денежных средств со счета клиента. Общим основанием для списания денежных средств со счета клиента служит распоряжение самого клиента (п. 1 ст. 854 ГК РФ). Списание денежных средств без распоряжения клиента допускается только по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом (п. 2 ст. 854 ГК РФ). Однако списание денежных средств со счета клиента не может быть произведено, как об этом записано в п. 2 ст. 854 ГК РФ, «в случаях, установленных законом», ибо во всех вариантах действует приоритет ГК РФ.
Вот что поданному вопросу пишут ученые-правоведы: «Списание средств со счета владельца без его распоряжения осуще-ствляется:а) по решению суда, б) в случаях, предусмотренных в законе (см. перечень Ефимова Л.Г. «Банковское право». — М, 1994. -С. 132-138. — Прим. авт.). Согласно ст. 3 ГК РФ к гражданскому законодательству РФ относится только ГК и принятые в соответствии с ним федеральные законы. Таким образом, безакцептное (бесспорное) списание средств со счета плательщика не может быть предусмотрено в актах Президента и Правительства РФ, изданных после вступления в силу ГК, в ведомственных нормативных актах,

законах субъектов федерации, а также в актах местных органов власти и управления. Норма ст. 27 Закона о банках, которая предусматривает, что взыскание на денежные средства юридических лиц обращается только по исполнительным документам, не согласуется с комментируемой статьей. Поэтому в соответствии со ст. 3 Г К действует норма ст. 854 Г К.
Безакцептное списание возможно и в случаях, предусмотренных договором клиента банка со своим контрагентом. Для реализации такого договора плательщик должен заключить со своим банком соответствующее соглашение, которое можно рассмат-ривать как изменение условий договора банковского счета (см. п. 2 коммент. к ст. 847).
В соответствии с телеграммой от 12 февраля 1996 г. Минфина РФ(№ ЗА-1-18) и ЦБР(№ 237) средства бюджетов, поступившие на бюджетные счета учреждений и организаций от вышестоящих распорядителей средств, органов федерального казначейства и финансовых органов на выплату заработной платы и т.п. цели, не могут быть списаны в безакцептном порядке или направлены по иному назначению»31.
Таким образом, главными моментами раздела «Особые (дополнительные) условия» по договорубанковскогосчетадолжны быть:
условия о наступлении ответственности банка за неправомерное
списание денежных средств со счета клиента;
размер ответственности за:
ненадлежащее совершение операций по счету (ст. 856 ГК РФ); неисполнение денежного обязательства.
Так, в данном разделе заключаемого с банком договора клиенту следует записать, что «в случае необоснованного списания средств банк обязан исправить допущенное им нарушение и произвести реальное исполнение обязательства путем зачисления на счет клиента причитающейся ему суммы, которая находится в его распоряжении. При невозможности вернуть неправильно списанные и перечисленные деньги банк обязан произвести зачисление спорной суммы за счет собственных средств.
За невыполнение указанных обязанностей банк уплачивает клиенту все убытки, включая неполученные доходы, которые
31 См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). — С. 425.

70

71
клиент мог бы получить, если бы денежное обязательство было исполнено банком в установленный платежным поручением срок».
Август-сентябрь 1998 г. показал, что хранение денежных средств юридических лиц (как, впрочем, и граждан) на счетах банков — дело рискованное. Следовательно, клиенту тем более надо во всех случаях усилить ответственность банка за ненадлежащее исполнение последним своих денежных обязательств. Необходимо избегать так называемыхтрафаретныхдоговоров, которые банки стараются навязать клиенту. Кроме того, следует учитывать финансовую ситуацию, сложившуюся в стране после дефолта: пока банку сложно привлечь к себе потенциальных клиентов, поскольку доверие ко многим из них подорвано. На практике это означает, что у владельцев счетов — вкладчиков — гораздо больше вариантов по заключению договоров. Безусловно, надежному банку нечего страшиться ответственности. И наоборот, уход банка от ответственности по тексту договора банковского счета должен насторожить клиента. Каждый участник гражданского оборота обязан нести гражданско-правовую ответственность, установленную ГК РФ. При этом ответственность клиента и банка должна быть равной, или, как говорят юристы, эквивалентной, о чем всегда надлежит помнить правоприменителю, а тем более предпринимателю.
§ 7. Об особых условиях по договору простого товарищества. Проблемы минимизации налогооблагаемой базы
Понятие юридического лица было введено
свыше 400 лет назад именно для того,
чтобы снизить риск лица физического'2.
Абстрагируясь от анализа договора простого товарищества, отметим, что он более всего известен под названием «Договор о совместной деятельности».
Однако, для того, чтобы уяснить смысл и значение особых условий по договору простого товарищества, необходимо, хотя бы кратко, осветить такие аспекты (разделы) договора, как:
32 Поваров Ю.А. Полное товарищество и налоговое законодательство // Финансовые и бухгалтерские консультации. — 1994. — № 1. — С. 72.
11

- вклад товарищей и их общее имущество;
ведение дел товарищей, пользование имуществом, распреде
ление доходов и расходов, ответственность;
отдельные правовые проблемы легального снижения налого
облагаемой базы;
отдельные аспекты особых условий этого вида договора.
Ведение дел товарищей, пользование имуществом, распределение доходов и расходов, ответственность
Ведение общих дел товарищей осуществляется по правилам ст. 1044 ГК РФ. Так, при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей (п. 1).
Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из юридических лиц, участвующих в договоре простого товарищества.
Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении такового— в порядке, устанавливаемом судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (п. 2-4 ст. 1043 ГК РФ).
Демократичной новеллой гражданского права является отсутствие запрета для товарищей распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия других участников товарищества. Каждый участник вправе распорядиться своей долей по общим правилам (ст. 246 и 250 ГК РФ).
Необходимо знать положения ст. 1044 ГК РФ о полномочиях товарищей как участников гражданского оборота и как представителей ими же созданного простого товарищества.
Так, в отношениях с третьими лицами полномочие товарища на совершение сделок от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной
73

<< Пред. стр.

страница 2
(всего 3)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Copyright © Design by: Sunlight webdesign