LINEBURG


страница 1
(всего 3)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

УДК 347.4(076.5) ББК 67.404.2 3-13
Акторы:
Б.Д. За видов, кандидат юридических наук, член Союза журналистов России (гл. /, 2, 4, 5;
гл. 3, 6 совместно с О. Б. Гусевым) О. Б. Гусев, руководитель «Юридического бюро Олега Гусева» (§6, 7 гл. 5)
Завидов Б.Д., Гусев О.Б.
3-13 Особенности возмездных договоров: Практическое пособие. — М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2000. — 96с. ISBN 5-7205-0404-4
В данной книге исследуются отдельные особенности договорного права России, причем такие его разделы, с которыми связаны наибольшие правовые проблемы. Впервые затронут вопрос о перерастании гражданской ответственности в уголовную в договорных обязательствах. Показано, что зачастую органы дознания и следствия неправомерно отказывают потерпевшему контрагенту в возбуждении уголовного дела именно по тем основаниям, которые вытекают из гражданских, налоговых и финансовых правоотношений. В качестве примера для правоприменителя приводится образец жалобы (заявления).
Книга написана авторами-практиками и рассчитана как на профессио
нальных юристов, так и на рядовых предпринимателей, а также может быть
полезна юрисконсультам, студентам, судьям, адвокатам и всем тем, кто
изучает право. УДК 347.4(076.5)
ББК 67.404.2
ISBN 5-7205-0404-4
© Завидов Б.Д., Гусев О.Б., 2000 © Юридический Дом «Юстицинформ», 2000

ОГЛАВЛЕНИЕ
ГЛАВА I. ОТДЕЛЬНЫЕ ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА
И ЕГО СТРУКТУРА 4
§ 1. О структуре договора 4
§ 2. Реквизиты договора 9
§ 3. Преамбула (вводная часть) 10
ГЛАВА 2. ОСНОВНЫЕ УСЛОВИЯ РЕАЛИЗАЦИИ ТОВАРОВ
ПО ДОГОВОРУ КУПЛИ-ПРОДАЖИ И ПОСТАВКИ 13
§ 1. Обязанности продавца 15
§ 2. Обязанности покупателя 17
§ 3. Действия продавца и (или) покупателя в отношениях
с перевозчиком 20
§ 4. О режиме ответственного хранения товара 24
§ 5. О других условиях в договорах купли-продажи и поставки 25
ГЛАВА 3. НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПОРЯДКА РАСЧЕТОВ 27
ГЛАВА 4. ОТДЕЛЬНЫЕ СОВЕТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯМ
ПО ДОГОВОРНЫМ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ 34
§ 1. Советы и рекомендации предпринимателю до составления
(заключения) договора 34
§ 2. Отдельные советы предпринимателю при заключении
и подписании договора 38
§ 3. Основные советы по изменению и расторжению договора 43
ГЛАВА 5. «ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ» ДОГОВОРА КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЙ РАЗДЕЛ КОНТРАКТА И КАК ОДНО
ИЗ УСЛОВИЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЕГО КОНТРАГЕНТОВ 48
§ 1. О правовом значении дополнительных (особых) условии
в различных видах договорных обязательств 48
§ 2. Особые условия по договору купли-продажи (поставки) 51
§ 3. Особые условия по договору аренды 53
§ 4. Особые условия по договору подряда 54
§ 5. Особые условия по договору займа и кредита 60
§ 6. Особые условия по договору банковского счета 70
§ 7. Об особых условиях по договору простого товарищества.
Проблемы минимизации налогооблагаемой базы 72
ГЛАВА 6. К ЭКСТРАВАГАНТНОМУ ВОПРОСУ О ПЕРЕРАСТАНИИ
ГРАЖДАНСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ В УГОЛОВНУЮ 84
§ 1. Принцип законности 84
§ 2. О близости составов ст. 159 и 165 УК РФ 89
ГЛАВА 1
ОТДЕЛЬНЫЕ ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА И ЕГО СТРУКТУРА
§ 1. О структуре договора
В Гражданском кодексе Российской Федерации, а равно и в других законодательных актах, отсутствуют правовые нормы, регулирующие структуру (содержание) договора купли-продажи, поставки, аренды или подряда. Нет единой точки зрения на этот счет среди ученых и практиков-юристов.
Какой же структуры, т.е. формы, договора следует придерживаться? Ответа на этот вопрос нет, да и не может быть. И вот почему.
Во-первых, законодатель не предлагает официальной типовой правовой формы самого договора. В данном случае действуют нормы ГК РФ о свободе договора (п. I ст. 421), о возможности сторон заключить договор, либо предусмотренный, либо не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421), в том числе смешанный договор (п. Зет. 421 ГК РФ). Во-вторых, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, которые оговорены в ст. 422, т.е. когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (абз. 1 п. 4 ст. 421).
О примерных условиях договора говорится в ст. 427 ГК РФ, смысл которой сводится к тому, что примерные условия договора не являются для сторон строго обязательными — они применяются ими добровольно, но могут применяться и судом в качестве обычая делового оборота.
Следовательно, типовая, или примерная, формадоговора, равно как и его образец, не предусмотрена действующим законода-



тельством, за исключением тех типовых договоров, форма которых специально установлена законом или иным нормативным актом. Например, договоры купли-продажи пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий, заключаются на инвестиционных конкурсах в соответствии с Положением об инвестиционном конкурсе по продаже пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий, утвержденным распоряжением Госкомимущества России от 15 февраля 1994 г. № 342-р1, а также согласно Правилам проведения аукционов на право заключения договоров кредита, залога находящихся в федеральной собственности акций и комиссии, утвержденным Указом Президента РФ от 31 августа 1995 г. № 8892, и ряду других законодательно-нормативных актов.
По результатам проведения вышеуказанных торгов победитель вправе требовать от организатора заключения с ним договора. В этом случае договор купли-продажи должен соответствовать специальной форме и условиям проведения конкурса, поэтому форма, условия и другие пункты такого договора будут являться общеобязательными для его участников.
Помимо этого, государство в лице Правительства РФ оставляет за собой право издавать правила, обязательные для сторон при заключении публичных договоров (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Такие правила именуются типовыми договорами, а это означает, что типовыми являются только публичные договоры.
Ученые-правоведы высказывают мысль о том, что уже назрела необходимость обеспечить защиту прав и законных интересов массовых потребителей при заключении договоров именно с коммерческими организациями. Этот факт настоятельно требует оперативного и гибкого регулирования условий публичных договоров.
Если в ГК РФ в качестве конструкции договорного обязательства фигурируют такие понятия, как «публичный договор» (ст. 426), «договор присоединения» (ст. 428), «типовой договор» (п. 4 ст. 426), «примерные условия договора» (ст. 427), «договор в пользу третьего лица» (ст. 430), то понятия «стандартные» и «фор-
' Вестник ВАС РФ. — 1994. — № 8. — Ст. 51. 2 СЗ РФ. — 1995. — № 36. — Ст. 3527.
мулярные» договоры законодательно в нем не закреплены. Однако это не означает, что их не существует на практике. Так, почти всегда крупные фирмы (банки и другие финансовые учреждения, железнодорожные ведомства, «естественные монополии» в сфере перевозок, электро- и газоснабжающие организации и коммунальные службы, универмаги, складские и другие предприятия), обладающие большой клиентурой, используют в обороте формулярные договоры, стремясь предусмотреть в них на основе своегоопыта всевозможные ситуации, которые могут возникнуть из отношений с клиентами и потребителями. В них зачастую не признаются отступления от предложенных условий, не учитываются возражения другой стороны. Кроме того, нередко оговаривается освобождение продавца или исполнителя от ответственности за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу клиента, либо снижение такой ответственности. Эти стандартные формуляры далеко не всегда соответствуют общим требованиям договорного права, а само классическое договорное право не имеет эффективных средств защиты экономически слабой стороны договора.
Казалось бы, решение проблем защиты слабой стороны в формулярных (стандартных) договорах осуществляется с помощью норм антимонопольного законодательства. И это ни у кого не должно вызывать сомнений. Однако на практике данный вопрос не урегулирован именно в стадии заключения договора. Например, в силу презумпции свободы договора (ст. 42! ГК РФ) государство не вправе вмешиваться в договорную сферу предпринимательских взаимоотношений кроме как посредством установления законов. Даже если и принят закон, усиливающий ответственность контрагента-монополиста, а договор все-таки заключен, то в силу ст. 422 ГК РФ по общему правилу такой закон не имеет обратной силы и не распространяет свое действие на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК РФ).
Правда, у «слабого» контрагента публичного обязательства все-таки есть шанс: при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора он согласно абз. 2 п. 3 ст. 426 ГК РФ может использовать отсылочную норму п. 4 ст. 445 ГК РФ, т.е. обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Однако судебно-арбитражная практика

насчитывает единицы таких дел. Здесь законодателю надлежит пойти по пути ужесточения: именно при заключении договора усилить ответственность юридических лиц, занимающих доминирующее положение на рынке товаров.
Относительно содержания, формы и создания стандартного «каркаса» правовых актов целесообразно отметить следующее обстоятельство. В Правилах подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации (далее — Правила), утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009, установлен порядок подготовки правового акта, определены его содержание и форма, регламентация взаимоотношений между участниками нормотворческого процесса. В них дано понятие нормативного правового акта, предложены виды, иерархия, порядок принятия, подписания, официального опубликования и вступления в силу. Правила позволяют избежать многих юридических коллизий в части толкования нормативных правовых актов и упорядочить технологию
законотворчества".
Поскольку до сих пор нет законодательно закрепленной структуры договора, а потребность в наличии примерных условий все же имеется, авторы предлагают следующие практические рекомендации для составления договора купли-продажи, поставки, аренды или подряда.
Примерная структура договора купли-продажи (поставки, аренды, подряда)
У разных авторов — составителей типовых (примерных) форм договоров самый разнообразный подход к структуре договора, т.е. к дроблению его на разделы. Например, некоторые ученые-правоведы предлагают 24 (!) раздела в договоре купли-продажи (см.: Дашкова Л.П., Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от заключения до исполнения. — М: Маркетинг, 1995.— С. 100-108), а отдельные юристы-практики советуют дробить договор на 14 разделов (см.: Пустозерова В.М. — М.: Приор, 1996.— С. 45-108). Поэтому естественно, что и содержание, т.е. право-
3 См.: Российская газета. — 1997. — 21 августа.
вая «оболочка», одного и того же договора, например купли-продажи, будет различным. Какую же форму договора взять за основу? Здесь должен присутствовать некий разумный стандарт, образец, которому обязаны следовать участники гражданского оборота.
Для наглядности представим типовую структурную схему наиболее распространенных договоров — купли-продажи, поставки, аренды, подряда.


Итак, в предлагаемой схеме договора 12 разделов:
Реквизиты договора.
Преамбула (вводная часть).
Предмет договора.
Срок (период) поставки товара (момент передачи товара
от продавца к покупателю).
Условия (базис) поставки товаров. Обязанности продавца
и покупателя.
Цена.
Порядок расчетов.
Дополнительные (особые) условия.

Расторжение договора.
Форс-мажор.
Ответстве н ность сторон.
12.Заключительные положения.
§2. Реквизиты договора
Согласно устоявшейся практике и обычаям делового оборота составление любого договора начинается с его названия, т.е., как говорят правоведы, с указания вида или «разновидности» договора, например «Договор купли-продажи товаров», «Договор поставки горюче-смазочных материалов», «Договор подряда», «Договор мены», «Договор аренды» и др. Вслед за наименованием договора следует его номер, дата и место подписания.
Все вышеуказанные реквизиты договорахотя итрадиционныдля существующей практики, однако они несут в себе правовую и смысловую нагрузку как формально-юридическую необходимость. Так, наименование договора не только указывает на его вид, но и индивидуализирует сам договор, а тем более облегчает его толкование (ст. 431 ГК РФ), особенноесли вдальнейшем предстоит рассмотрение вар-битражном суде правоотношения, вытекающего из договора.
Далее за названием следует номер контракта. Присвоение ему конкретного номера является также индивидуализацией договора. Затем в его тексте фиксируется дата и место подписания. Отсутствие того и другого реквизита — грубейшая ошибка сторон договорного обязательства, так как точное определение момента его заключения связано с окончанием срока действия договора, а значит, и всех тех юридических последствий, которые с ним связаны.
Редко, но все же бывает, когда стороны сделки подписывают договор в разное время. В этом случае он считается заключенным с момента его подписания последней стороной.
Иногда стороны договорного обязательства не фиксируют в его тексте срок вступления договора в силу. Если последнее не явствует и из самого существа договора, то тогда дата заключения контракта имеет решающее значение, поскольку она может являться моментом вступления договора в силу.
Место подписания договора тоже имеет большое юридическое значение. Так, по гражданскому законодательству местом совершения сделки определяются:
V правоспособность и дееспособность лиц, совершивших сделку (ст. 17,21 И49ГКРФ); V форма сделки (ст. 8, 153 и 158 ГК РФ); V применение законов и норм других государств.
Например, при заключении контракта с иностранным партнером в случае отсутствия в самом тексте прямого указания о применении законов определенной страны как контрагента договора именно по месту подписания и определяется выбор применяемого сделкой права.
§ 3. Преамбула (вводная часть)
Здесь определяются субъекты, управомоченные заключить договор, указывается полное фирменное наименование контрагентов, под которым они внесены в единый реестр государственной регистрации, т.е. юридический статус сторон. Затем даются их условные сокращенные наименования, под которыми они будут фигурировать в тексте договорного обязательства, например «Продавец» и «Покупатель», «Поставщик» и «Получатель», «Арендодатель» и «Арендатор» и т.д. Это необходимо для того, чтобы в дальнейшем уже не приводить полное или сокращенное название контрагентов.
В преамбуле подробно указываются наименования должностей лиц, подписывающих договор, а также их фамилии, имена, отчества. Помимо этого, в вводной части любого контракта обязательно надлежит указать наименование документа, из которого вытекают полномочия должностного лица на подписание
10

договора. Такими документами могут являться устав, положение, договор, доверенность и т.п. Следует знать, что правом на заключение договоров без доверенности на основании устава наделены руководители обществ, предприятий и организаций. Всякие другие лица — заместитель руководителя, главный инженер, вице-президент и т.п., а также руководители филиалов и представительств — должны действовать на основании выданной, надлежаще оформленной и заверенной доверенности. В доверенности должны быть только подпись руководителя и печать фирмы, а для государственных и муниципальных предприятий — еще и подпись главного бухгалтера. Кроме того, указываются дата и год выдачи, срок, на который выдана доверенность, и объем полномочий лица, заключающего сделку. (Что касается доверенности от имени граждан, то она должна быть оформлена согласно Федеральному закону от 12 августа 1996 г. № 111-ФЗ «О внесении дополнения в пункт 1 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации».)
Поскольку полномочия руководителя определяются уставом или другим аналогичным документом, постольку во всех случаях при подписании того или иного договора следует прежде всего изучить устав контрагента. Особенно это относится к акционерным обществам. Дело в том, что многие акционерные общества в своих уставах ограничивают полномочия руководителя по совершению сделок. Эти ограничения, как правило, касаются суммового (денежного) выражения сделок.
Судебно-арбитражная практика (см.: постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 1995 г. № 4306/95// Вестник ВАС РФ.- 1996.- № 3.- С. 89-90; от 14 ноября 1995 г. № 5082/94// Вестник ВАС РФ; от 5 марта 1996 г. № 8215/95// Вестник ВАС РФ.- 1996.- № 5.- С. 62-63, и др.) и научно-правовая литература свидетельствуют о том, что положения устава о правовом статусе и правоспособности юридического лица имеют значение не только для самого юридического лица (и его учредителей), но и для его контрагентов, а также для третьих лиц, вступающих с ним в гражданско-правовые и иные отношения. Этот вывод буквально означает следующее. Если вуставе, например, акционерного общества «Восток» записано, что его генеральный директор правомочен совершать сделки на сумму не свыше 300 тыс. руб., но он подписал договор на
11
сумму, скажем, 350 тыс. руб., а его контрагент ООО «Запад», не знавший о превышении полномочий генеральным директором, тоже подписал и скрепил печатью данный договор, то этот договор может быть признан недействительным по правилам ст. 173-174 ГК РФ со всеми вытекающими отсюда последствиями. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров акционерного общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. В нашем примере — генеральному директору. Это прямо записано в ст. 49, 53 и 103 ГК РФ, но почему-то при заключении договора об этом забывают. Причем договор может быть признан недействительным и после того, как вступил в законную силу, исполнен сторонами надлежащим образом и срок его действия истек. Правоприменительная практика исходит из принципа, что контрагент договорного обязательства непременно должен проверить полномочия и правомочия лица, подписывающего договор4. Проще говоря, незнание закона не освобождает от ответственности.
Это положение о проверке полномочий руководителя юридического лица актуально не только для закрытых акционерных обществ и открытых акционерных обществ, но и для обществ с ограниченной ответственностью в свете Федерального закона от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, п. 5 ст. 46 данного Закона разрешает (допускает) ограничивать полномочия генерального директора на совершение сделок, связанных с отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого превышает 25% стоимости имущества общества, если уставом не предусмотрен более высокий размер крупной сделки — 30%, 40%, 45% и т.д.
Кроме всего прочего, обязательно надлежит проверить, вправе ли контрагент заниматься коммерческой деятельностью и есть ли у него (исполнителя, продавца, изготовителя, подрядчика) соответствующая лицензия. Таково требование законодательного акта (приложение № 1 к постановлению Правительства РФ от 24 декабря 1994г. № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности» с изменениями и дополнениями). Номер, серию и дату выдачи лицензии также следует зафиксировать в преамбуле договора.
4 См.: Оноприенко Е.В. Значение устава юридического лица для его контрагентов и третьих лиц. Комментарий судебно-арбитражной практики. — М.: Юридическая литература, 1995.

ГЛАВА 2
ОСНОВНЫЕ УСЛОВИЯ
РЕАЛИЗАЦИИ ТОВАРОВ ПО ДОГОВОРУ
КУПЛИ-ПРОДАЖИ И ПОСТАВКИ
Условия поставки товаров включают в себя содержание, объем и характер транспортных операций по договорам купли-продажи, именуемые в юриспруденции еще и как базис поставки. Базисными эти условия называются потому, что они определяют основу (базис) цены контракта. Говоря проще, базис поставки устанавливает как бы распределение расходов, т.е. будут ли включены в цену товара расходы:
V по доставке товара покупател ю;
V по страхованию товара;
V по рекламе товара;
V по продаже самих товаров, именуемые как резерв «на уторго-вывание».
Переход права собственности от одного участника гражданского оборота к другому определяется по общим нормам раздела 11 ГК РФ «Право собственности и другие вещные права». Основные идеи их таковы: собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом (п. 1 ст. 209); сам собственник по общему правилу несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 210); риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 211).
Нетрудно заметить, что законодатель использует диспозитивную формулировку: «...если иное не предусмотрено законом или договором», оставляя непосредственно самим участникам контракта
13
право путем добровольного волеизъявления установить в договоре бремя расходов по содержанию собственности, момент перехода права собственности на имущество, а в связи с этим и правило о том, какая из сторон несет риск случайной гибели товара.
Поэтому сам момент перехода права собственности на товар имеет чрезвычайно важное значение, ибо, как сказано выше, от этого зависит распределение риска случайной гибели или случайного повреждения товара. Значение этого положения нельзя недооценивать. Как известно, с указанного момента — перехода права собственности на товар — все расходы и убытки, связанные с уничтожением или порчей товара по причинам, не зависящим ни от продавца, ни от покупателя, ложатся только на самого покупателя.
Что следует записать вдоговоре, чтобы свести к минимуму риск покупателя? Полагаем, во всех случаях следует руководствоваться ст. 458 ГК РФ «Момент исполнения обязанности продавца передать товар».
Согласно данной статье покупатель становится собственником в момент получения имущества, вручения покупателю товарораспорядительных документов на него, а равно сдачи имущества транспортной организации для отправки покупателю или на почту для пересылки (если по договору продавец не обязан доставлять покупателю приобретенное имущество).
Поскольку договор — свободное волеизъявление сторон по общему правилу, то ясно, что «обязать» или «принудить» другую сторону подписать договор в своей редакции недопустимо. Стороны должны сами добровольно решить все нюансы контракта. В противном случае договор как сделку могут признать по меньшей мере недействительным (ст. 174 или 179 ГК РФ) либо ничтожным (ст. 168ГКРФ).
Так, если покупатель вывозит товар со склада (завода) продавца, то все обязанности по транспортировке и риску случайной гибели ложатся на покупателя. Этот вариант наиболее выгоден и удобен для продавца, но не для покупателя.
Следует помнить, что условия поставки включают в себя упаковку, маркировку, погрузку на транспортное средство, доставку до основного перевозчика, страхование основной перевозки, погрузку на основной транспорт, выгрузку на склад получателя и т.д. Все это следует отразить в тексте договора. Отсутствие пе-
14

речисленных условий способствует неопределенной трактовке контракта.
Согласно договору продавец может поставить товар только до первого перевозчика, оплатив при этом погрузку на транспортное средство и доставку до основного перевозчика. Поэтому далее все риски и расходы несет покупатель. Когда в контракте указывается поставка до основного перевозчика, необходимо точно назвать место передачи товара и транспортное средство основной перевозки. При этом продавец должен заключить договор с перевозчиком и уведомить покупателя о сроках поставки им груза в конкретное место. Если вдоговоре не указан определенный пункт отправления, то продавец вправе выбрать удобное для него место передачи груза перевозчику. Полсловом «перевозчик» может пониматься и посредническая экспедиторская компания, принимающая на себя обязательства по доставке товара к месту назначения.
Наиболее выгодными для покупателя являются условия поставки товара на принадлежащий ему склад, при которых все расходы по транспортировке и страхованию, а также риски случайной гибели и порчи товара берет на себя продавец.
§ 1. Обязанности продавца
Базис поставки не только определяет момент перехода права собственности от продавца к покупателю, но и устанавливает основные обязанности продавца и покупателя.
В наиболее обобщен ном виде обязанности продавца согласно ГК РФ сводятся к следующим моментам. Он должен:
передать вещь (товар) в собственность другой стороне (поку
пателю) (ст. 454);
согласоватьс покупателем условия по наименованию и коли
честву товара (п. 3 ст. 455);
передать покупателю товар, предусмотренный договором куп
ли-продажи (п. 1 ст. 456);
одновременно с передачей вещи (товара) передать покупате-
люее принадлежности, а также относящиеся к ней документы
(технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по
эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными пра
вовыми актами или договором (п. 2 ст. 456);
15
передать покупателю товар в срок, определенный договором
купли-продажи (п. 1 ст. 457);
передать товар покупателю или указанному им лицу в строго
определенный момент, если иное не предусмотрено самим до
говором купли-продажи, т.е. в надлежащем месте (п. 1 ст. 458);
своевременно осведомить (уведомить) покупателя о готовно
сти товара к передаче (п. 1 ст. 458);
передать товар идентифицированным для целей договора пу
тем маркировки или иным образом (п. 1 ст. 458);
передать покупателю товар свободным от любых прав третьих
лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился при
нять товар, обремененный правами третьих лиц (п. 1 ст. 460);
нести ответственность перед покупателем в случае изъятия у
него товара третьими лицами по основаниям, возникшим до
исполнения договора купли-продажи, с возмещением убыт
ков, понесенных покупателем, если не докажет, что покупа
тель знал или должен был знать о наличии этих оснований
(п. 1 ст. 461);
нести ответственность перед покупателем, если третье лицо по
основанию, возникшему до исполнения договора купли-про
дажи, предъявит к покупателю иск об изъятии товара и (в этом
случае) привлечь продавца к участию в деле (ч. 1 ст. 462);
передать покупателю товары в ассортименте, согласованном
сторонами (п. 1 ст. 467);
передать покупателю товар, качество которого соответствует
договору купли-продажи (п. 1 ст. 469);
при отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве
товара продавец обязан передать покупателю товар, пригод
ный для целей, для которых товар такого рода обычно исполь
зуется (п. 2 ст. 469).
Представляется, что не имеет смысла перечислять все обязанности продавца, изложенные вобщих положенияходоговоре купли-продажи (§1 гл. 30 ГК РФ). Достаточно будет перечислить статьи ГК РФ, в которых говорится о них: абз. 2 п. 2 ст. 469 «Качество товара»; п. 1 и 2 ст. 470 «Гарантия качества товара»; п. 2 ст. 472 «Срок годности товара»; п. 2.3 ст. 474 «Проверка качества товара»; ст. 476 «Недостатки товара, за которые отвечает продавец»;
16

ст. 478 «Комплектность товара»; ст. 479 «Комплект товаров»; ст. 481 «Тара и упаковка»; п. 1 ст. 483 «Извещение продавца о ненадлежащем исполнении договора купли-продажи».
Составленный нами перечень обязанностей продавца по договору купли-продажи, конечно же, не может считаться исчерпывающим, поскольку он постоянно будет корректироваться новыми законодательными актами, регламентирующими процесс взаимоотношения сторон такого договорного обязательства, как купля-продажа товаров.
Соответственно почти всем обязанностям продавца корреспондирует право (права) покупателя требовать от продавца выполнения своих обязанностей, в том числе с исполнением своих договорных обязательств наиболее разумным и добросовестным образом (п. 2 ст. 6 ГК РФ). И наоборот — всем правам продавца по общему правилу противостоят определенные обязанности покупателя. Это положение отвечает принципу юридического равенства сторон (п. 1 ст. 1 ГК РФ) и является неотъемлемым свойством гражданского правоотношения5.
§ 2. Обязанности покупателя
Вступление России в рыночные отношения породило массу проблем. В сфере договорных обязательств наиболее острым вопросом является несвоевременность платежей по возмездным договорам. Поэтому четкое регулирование обязанностей покупателя по приемке и оплате товара — особо важное условие договора купли-продажи.
В самом упрощенном виде первой обязанностью покупателя по договору купли-продажи является то, что он должен принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда покупатель вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи (п. 1 ст. 484 ГК РФ). Это означает, что ему не только надлежит принять товар в установленные договором сроки и в указанном в нем порядке, но при этом он должен совершить необходимые действия, позволяющие продавцу передать ему товары, т.е. сообщить адрес отгрузки, подгото-
5 Гражданское право. Учебник. —Т. 1. — М.:ТЕИС, 1996. — С. 75; подробнее см.: Безрук Н.А., Бойков О.В., Брагинский М.И. и др. Советское гражданское право. В 2 т. / Под ред. В.А. Рясенцева. — Т. 1. — М., 1986. — С. 72-76.
17
вить место складирования товаров, предоставить транспортные средства, если все это возложено на него договором.
Другая обязанность покупателя, которая во многих контрактах купли-продажи стоит на первом месте, это обязанность оплатить товары непосредственно до или после передачи их продавцом, если иное не предусмотрено законодательством или договором и не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 486 ГК РФ). Причем в случае, когда покупатель не исполняет этой обязанности, продавец приобретает право требовать от него не только оплаты цены, но и процентов за пользование чужими средствами, а также компенсации своих убытков (ст. 395 ГК РФ).
Если покупатель в нарушение договора купли-продажи отказывается принять и оплатить товар, то продавец вправе по своему выбору потребовать оплаты товара либо отказаться от исполнения договора (п. 4 ст. 486 ГК РФ).
В практике бывает так, что по договору купли-продажи продавец обязан передать покупателю не только товары, не оплаченные покупателем, но и другие товары, тогда он вправе приостановить передачу этих товаров до полной оплаты всех ранее переданных товаров, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 5 ст. 486 ГК РФ). Данная норма права — новелла в договорных обязательствах по купле-продаже. Она является как бы привилегией продавца. Последний, не отказываясь от исполнения договора, может до полной оплаты уже переданных покупателю товаров приостановить исполнение договора. Однако во всех таких случаях продавец должен известить покупателя.
ГК РФ прямо предусматривает три формы оплаты товаров: предварительную (ст. 487), в кредит (ст. 488) и в рассрочку (ст. 489).
При предварительной оплате товаров по договору если покупатель не исполняетсвоей обязанности по перечислению денежных средств, то продавец получает право отказаться от передачи товаров либо приостановить исполнение всех своих договорных обязательств. Но в случае, когда продавец не исполняет обязательства по передаче предварительно оплаченных товаров покупателю, последний вправе потребовать от продавца не только передачи оплаченных товаров или возврата суммы предварительной оплаты, но и уплаты соответствующих процентов за пользование чужими денежными средствами. В договоре может
18

быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя (п. 4 ст. 487 ГК РФ).
В договоре купли-продажи может быть предусмотрено условие о продаже товара в кредит, т.е. через определенное время после передачи товара покупателю. В этом случае покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором. Но если срок продажи товаров в кредит не оговорен в контракте, то покупатель должен произвести оплату в разумный промежуток времени после передачи товара (ст. 314 ГК РФ).
Продажа товара в кредит по сути представляет собой коммерческий кредит (ст. 823 ГК РФ), на который распространяются правила о займе. В силу п. 1 ст. 810 ГК РФ при отсутствии в договоре срока возврата займа он считается равным 30 дням со дня предъявления соответствующего требования. Поэтому представляется, что разумный срок оплаты товара, проданного в кредит, не может быть менее 30 дней6.
Однако некоторые ученые-правоведы считают, что такой срок (если он не указан в договоре) должен определяться семью днями со дня предъявления продавцом требования об оплате переданного товара (т.е. по правилам п. 2 ст. 314 ГК РФ)7.
Помимо реализации товаров по предоплате и в кредит стороны договора могут предусмотреть оплату товаров в рассрочку. Специфическим содержанием условий такого договора являются цена товара, порядок, срок и размер платежей.
Когда покупатель не производит очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар в установленный договором срок, продавец вправе, если иное не предусмотрено договором, отказаться от исполнения договора и потребовать возврата проданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара (п. 2 ст. 489 ГК РФ).
В практике коммерческих предприятий широко распространены так называемые договоры о реализации товаров или дого-
6См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). — М.: Контракт, ИНФРА-М-НОРМА, 1996. — С. 48.
7 См.: Витрянский В.В. Договоры: купли-продажи, мены, аренды, безвозмездного пользования, перевозки, транспортной эксплуатации, расчеты. — М.: Центрделовойинформацииеженедельника«Экономикаижизнь», 1996. — С. 17.
19
воры о передаче товаров на консигнацию. Они представляют собой разновидность договоров об оплате товаров в кредит или в рассрочку.
К договору о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа применяются правила, предусмотренные п. 2,4 и 5 ст. 488 ГКРФ.
§ 3. Действия продавца и (или) покупателя в отношениях с перевозчиком
Покупатель обязан принять товар после оплаты и осмотреть его в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Кроме того, в этот же срок он должен проверить количество и качество товаров, а о выявленных несоответствиях и недостатках незамедлительно письменно уведомить поставщика (п. 2 ст. 513 ГК РФ).
При получении товаров от транспортных организаций покупатель (получатель) помимо всего прочего обязан проверить их соответствие сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законом, иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.
Простота норм ст. 513 ГК РФ обманчива. На практике покупатель (получатель) в случае принятия товаров, особенно от органов транспорта, может столкнуться с массой проблем. В самом общем виде они заключаются в том, что закон или законодательный акт каждого вида транспорта имеет свои специфические особенности. Именно поэтому не случайно п. Зет. 513 ГК РФ содержит «мудрую» формулировку: «...принять товары от транспортной организации с соблюдением правил... регулирующих деятельность транспорта».
Данное выражение дословно означает то, что транспортные нормы права распространяются на все случаи приемки товаров от органов транспорта, если договором не предусмотрено иное. Это, безусловно, не упрощает, а усложняет правовое положение покупателя (получателя) товаров. И вот при мер тому. Покупатель принимает груз от водителя-экспедитора по количеству и выявляет недостачу. Как ему быть в случае, если водитель отказывает-
20

ся подписать акт о недостаче, мотивируя это тем, что пломба на дверях грузовика не нарушена? Или другой, более очевидный пример. Товар-груз доставлен без пломбы, и обнаружена недостача, но водитель все равно отказывается подписать акт.
Что посоветовать предпринимателям?
Во-первых, порядок приемки товаров от органов автотранспорта надлежит оговорить в самом тексте договора, и он может быть противоположным норме УАТ РСФСР.
Во-вторых, если порядок приемки груза все-таки не оговорен в контракте, то следует руководствоваться действующим пока УАТ РСФСР, в частности ст. 157. Однако и в ней не сказано подробно о том, как же в этом случае правильно составить акт. Сама она носит бланкетный характер, т.е. отсылает к Правилам перевозки грузов автомобильным транспортом8, где в абз. 2 § 5 раздела 10 записано: «При отказе от составления акта [имеется в виду водитель] или внесения записи в товарно-транспортные накладные в случаях недостачи, порчи или повреждения груза акт составляется с участием представителя незаинтересованной организации»9, но не представителя общественности. Далее здесь же в абз. 3 записано: «О составлении акта должна быть сделана соответствующая отметка в товарно-транспортных документах».
В приложении к разделу 10 Правил приводится примерная формулировка такого акта10.
Предпринимателям, составляющим договор поставки, необходимо знать нюансы транспортного законодательства, регламентирующего условия и порядок составления актов по фактам недостачи, порчи или повреждения товаров.
Нормы УАТ РСФСР действуют на всей территории Российской Федерации до тех пор, пока не будет принят федеральный закон (п. 2 ст. 874 ГК РФ), однако лишь в той части, в которой они не противоречат нормам, содержащимся в гл. 40 ГК РФ «Перевозка».
Следует иметь в виду, что на сегодняшний день в России действуют новые законы — это Воздушный кодекс РФ (ВК РФ),
8 См.: Правила перевозки грузов автомобильным транспортом. — М.: Транс
порт, 1984.— С. 34.
9 Здесь и далее шрифтовые выделения в тексте цитат из документов при
надлежат авторам.
10 См.: Правила перевозки грузов атомобильным транспортом. — С. 35.
21
Транспортный устав железных дорог РФ (ТУ ЖД РФ), Кодекс торгового мореплавания РФ(КТМ РФ).
На железнодорожном транспорте с 8 января 1998 г., а точнее со дня официального опубликования ТУ ЖД РФ, действуют новые правовые нормы в отношении составления коммерческого акта, предъявления претензий и соответствующих исков, в корне отличающиеся от ранее действовавших положений Устава железных дорог СССР (УЖД СССР).
Так, например, при рассмотрении исков документы, касающиеся причин несохранности грузов, багажа или грузобагажа юридических, физических лиц (коммерческий акт, акт общей формы, иные акты), составленные железной дорогой в одностороннем порядке, подлежат оценке судом наряду с другими документами, удо-стоверяющими обстоятельства, которые могут послужить основаниями для имущественной ответственности железной дороги, грузоотправителя (отправителя) либо грузополучателя (получателя) грузов, багажа или грузобагажа юридических, физических лиц (ч. 4 ст. 141 ТУЖД РФ).
Данное положение ТУЖД РФ почти дословно воспроизводит суть п. 4 ст. 796 ГК РФ о праве перевозчика составить акт в произвольной форме, в том числе в одностороннем порядке, по факту несохранной перевозки груза или багажа. Однако ни ГК РФ, ни ТУ ЖД РФ не определяют (?), в каких все-таки случаях перевозчик вправе составить вышеназванный акт! Если исходить из буквального толкования исследуемых правовых норм, то надлежит признать, что перевозчик вместо коммерческого акта либо акта общей формы вправе (!) составить односторонний акт во всех случаях (?!), когда считает это необходимым и (или) целесообразным.
Поэтому лицам, составляющим какой-л ибо договор, связанный с перевозкой (доставкой) груза по железной дороге, необходимо знать данное положение ТУ ЖД РФ о неограниченном праве перевозчика по составлению акта в одностороннем порядке в случаях несохранной перевозки груза.
Авторы полагают, что наличие такого неограниченного права перевозчика по составлению актов в одностороннем порядке ущемляет права получателей и (или) отправителей грузов. В данном случае просматривается некая монополия железной дороги на фиксацию причин несохранной перевозки. И вот почему! Другие
22

нормы ТУЖД РФ (ст. 134) лишь констатируют сам факт ответственности железной дороги за недостоверное составление (подписание) акта, либо за необоснованную задержку в его составлении, либо за отказ в его составлении.
Положения, перечисленные в конце ст. 134, хотя и являются новыми, однако звучат весьма декларативно:
«В случае отказа железнодорожной станции от составления коммерческого акта или оформления коммерческого акта с нарушением установленных требований грузополучатель (получатель) имеет право подать заявление в письменной форме об отказе или о нарушении в отделение (управление) железной дороги непосредственно или через начальника железнодорожной станции.
Отделение (управление) железной дороги на заявление об отказе в составлении коммерческого акта или об оформлении его с нарушением установленных требований обязано дать грузополучателю (получателю) мотивированный ответ по существу заявления в отношении скоропортящихся грузов в течение одного дня, в отношении других грузов, багажа или грузобагажа в течение трех дней со дня получения заявления. При обоснованности заявления сбор за хранение груза, багажа или грузобагажа за время задержки составления коммерческого акта с грузополучателя (получателя) не взимается.
Железная дорога обязана составить коммерческий акт, если она сама обнаружила перечисленные в настоящей статье обстоятельства или если на наличие хотя бы одного из таких обстоятельств указал грузополучатель (получатель) груза, багажа или грузобагажа.
Представители сторон, участвующие в составлении коммерческого акта, не имеют права отказаться от подписания коммерческого акта. При несогласии с содержанием коммерческого акта представители сторон вправе изложить свое мнение.
Для удостоверения иных, чем это предусмотрено настоящей статьей, обстоятельств оформляются акты общей формы и другие акты в порядке, установленном Правилами перевозок грузов на железнодорожном транспорте, Правилами перевозок пассажиров, багажа и грузобагажа на железнодорожном транспорте».
23
Чисто «призывным» содержанием наполнена и ч. 10 ст. 134 ТУ ЖД РФ о том, что «лица, составившие или подписавшие коммерческий акт, содержащий недостоверную информацию, несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации».
Чтобы взыскать ущерб с железной дороги (быть может, и несуществующий), истцу необходимо доказать в арбитражном суде со стопроцентной достоверностью факт такой недостоверной информации, содержащейся в одностороннем акте, составленном железной дорогой. И сделать это истцу (отправителю и (или) получателю) будет очень трудно, ибо ТУ ЖД РФ, как и ГК РФ, не содержит нормы о том, что получатель (отправитель) вправе (как и перевозч и к) составить такой же односторон н и и, так сказать альтернативный, акт в противовес акту, составленному перевозчиком. Получатель и отправитель могут лишь обжаловать действия перевозчика, что не идентично праву последнего в одностороннем порядке фиксировать факт несохранной перевозки.
Авторы специально так подробно рассмотрели процессы констатации фактов несохранной перевозки по железной дороге перевозчиком и грузополучателем, ибо примерно такие же правила действуют и при перевозке грузов автотранспортом.
Однако хотя с введением в действие части второй ГК РФ некоторые положения УАТ РСФСР в силу п. 4 ст. 790 ГК РФ утратили свою силу, а коммерческий акт, включая акт общей формы, может быть составлен и в одностороннем порядке, считаем, что при составлении акта по факту фиксации случаев несохранной перевозки автотранспортом все-таки лучше руководствоваться Правилами перевозки грузов автомобильным транспортом в РСФСР. Такой акт при дальнейшей его оценке в суде будет иметь гораздо большую доказательную силу, нежели акт, составленный в одностороннем порядке.
§ 4. О режиме ответственного хранения товара
Ответственное хранение товара, не принятого покупателем (получателем), осуществляется им же с обязательным условием обеспечения сохранности такого товара, о чем покупатель не тол ь-кодолжен, но просто обязан незамедлительно уведомить поставщика (п. 1ст. 514ГКРФ).
24

Все существующие транспортные уставы и кодекс исходят из презумпции, что даже незаказанный груз, в том числе забракованный, покупатель обязан принять на ответственное хранение. Единственное исключение содержится в Уставе автомобильного транспорта РСФСР для одногородних перевозок (до 50 км), когда получатель все-таки имеет право на отказ в принятии товара от перевозчика.
Режим ответственного хранения товара заключается прежде всего в том, что юридическое лицо, получившее товар (не обязательно покупатель в прямом смысле), во всех случаях обязано принять разумные меры к обеспечению сохранности поступившего в его адрес груза. Поэтому ГК РФ обязывает стороны совершать следующие действия: покупатель дол жен уведомить постав-шика о принятия товара на ответственное хранение, а последнему надлежит вывезти товар или как-то иначе распорядиться им в разумный срок. Если поставщик не распорядится товаром в этот срок, то покупатель вправе реализовать его или возвратить поставщику (п. 2 ст. 514).
Расходы по ответственному хранению, в том числе и в случае возврата поставщику или в связи с реализацией такого товара, несет сам поставщик. Однако при этом по смыслу п. 3 ст. 514 ГК РФ все вырученное от реализации товара передается поставщику за вычетом причитающегося покупателю.
Если же покупатель безосновательно отказывается от принятия товара или не принимаетегоот поставщика, последний вправе потребовать от покупателя оплаты товара (п. 4 ст. 514 ГК РФ).
Правоотношения сторон по ответственному хранению регулируются не только ст. 514 ГК РФ «Ответственное хранение товара, не принятого покупателем», но и пока еще действующим постановлением СНКСССРот 17 августа 1931 г.11.
§ 5. О других условиях в договорах купли-продажи и поставки
Другие условия договора поставки рассматриваются ГК РФ, как правило, в совокупности с нормами права о купле-продаже товаров:
" См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Феде-Рации (постатейный). — С. 85.
V расчеты за поставляемые товары (ст. 516) — со ст. 403,486,487, 489 применительно к договору купли-продажи и гл. 46 «Расчеты»;
V условия по таре и упаковке (ст. 517) — со ст. 481;
V последствия поставки товаров ненадлежащего качества (ст. 518)-со ст. 475, 483;
V последствия поставки некомплектных товаров (ст. 519) — со ст. 480.
Все указанные условия о поставке товаров не представляют особой сложности в смысле соответствующего правоприменения, поскольку довольно обстоятельно изложены в нормах ГКРФ.
ВЫВОДЫ
Вышеизложенное позволяет прийти к следующим умозаключениям.
Во-первых, те вопросы, которые ГК РФ отдает на усмотрение сторон, следует подробнее оговорить в самом тексте договора.
Во-вторых, при взаимоотношениях с перевозчиком надо внести в текст заключаемого договора пункт о том, что перевозчик во всех случаях обязан вызвать для составления акта представителя получателя. Тогда это исключит возможность составления акта перевозчиком в одностороннем порядке. Данный пункт договора не противоречит последней части ст. 134 ТУ ЖД РФ, поскольку действует приоритет о свободе договора (ст. 421 ГКРФ).
В-третьих, факт громоздкости (подробности) положений контракта не должен обескураживать предпринимателя — напротив, договор, обстоятельно регламентирующий права и обязанности сторон — это залог надежности в исполнении ими своих обязательств, как подметил председатель Арбитражного суда Воронежской области доктор юридических наук B.C. Анохин.

ГЛАВА 3
НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПОРЯДКА РАСЧЕТОВ
Цена, как и порядок расчетов, — наиболее щепетильные разделы договорного правоотношения между его участниками.
Часть вторая ГК РФ фундаментально расширила регламентацию правоотношений по безналичным расчетам. Для того чтобы понять суть изменений, внесенных ГК РФ (в частности, его второй частью), достаточно сопоставить его с ГК РСФСР 1964 г.
Так, ст. 391 ГК РСФСР гласила, что «платежи по обязательствам между государственными организациями, колхозами и иными кооперативными и общественными организациями производятся в порядке безналичных расчетов через кредитные учреждения, в которых указанные организации в соответствии с законом хранят свои денежные средства. Порядок и формы расчетов определяются законодательством Союза ССР».
Исходя из общей посылки о том, что «порядок и формы расчетов определяются законодательством Союза ССР», практически все регулирование безналичных расчетов производилось по нормам, содержащимся в подзаконных актах Госбанка СССР, а затем Госбанка РСФСР, Госснаба СССР, Минфина СССР и других ведущих министерств и ведомств. Эти правовые нормы были порой противоречивы и не отличались стабильностью.
Новый ГК РФ, вотличиеот ранее действовавшего законодательства, содержит унифицированное и логичное построение правоотношений в сфере основных расчетов: общие положения о расчетах, расчеты платежными поручениями, расчеты по аккредитиву, поин-кассо, расчеты чеками. В ГК РФ 1996 г. законодатель предоставил нам двадцать пять статей о расчетах — ст. 861-885.
27
В праЕюотношениях по расчетам следует выделить два принципиально новых положения.
Первое. При регулировании взаимоотношений между участниками расчетов ГК РФ исходит из построения правовых норм по принципу императивности, т.е. расширения сферы усмотрения сторон в определении ими своих прав и обязанностей по договору расчета.
Второе. Кодекс учитывает особое правовое положение банков, являющихся более сильной стороной в экономическом отношении. Именно поэтому в ряде случаев он ограничивает возможность изменения закрепленных в нем правил в сторону, ухудшающую положение клиента.
Нет сомнения втом, что самой распространенной формой расчетов являются расчеты платежными поручениями.
При осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота (п. 1 ст. 862 ГК РФ).
Стороны по договору согласно п. 2 ст. 862 ГК РФ вправе избрать и установить в нем любую другую из форм расчетов, указанных в п. 1 настоящей статьи, поскольку ст. 862 предусматривает перечень наиболее часто используемых форм расчетов, подчеркивая, что этот перечень не может являться исчерпывающим. Тем самым законодатель устраняет возможность запрета (ограничения) форм расчетов.
Установление «иных» форм расчетов допускается только законами или банковскими правилами. Следовательно, другими подзаконными актами формы расчетов вводиться не могут, ибо такие акты вправе регулировать эти вопросы лишь в установленных законом рамках. Кроме того, ГК РФ допускает использование форм расчетов, применяемых в банковской практике в соответствии с обычаями делового оборота. Такая возможность должна способствовать развитию новых банковских технологий, оперативному заимствованию прогрессивных форм расчетов, складывающихся в зарубежной и международной банковской практике.
Правила о расчетах платежными поручениями регламентируют движение основной массы денежных средств на российс-

ком рынке, устанавливают, что банк, принявший поручение, обязан не только произвести списание и направление соответствующих средств со счета клиента, но и обеспечить доведение этих средств до счета получателя средств (п. 1 ст. 863ип. 1 ст. 865 ГК РФ). При участии в расчетах нескольких банков суд может возложить ответственность за ненадлежащее исполнение поручения непосредственно на банк, совершивший нарушение. При этом банк, неправомерно удерживающий средства, перечисляемые по поручению, несет ответственность в размере учетной ставки банковского процента и убытков, причиненных нарушением (ст. 866 ГК РФ).
При применении п. 1 ст. 863 ГК РФ следует иметь в виду, что банк, принявший поручение клиента (списатьденежные средства со счета, довести их до получателя), действует как комиссионер. Поэтому при отсутствии правовых норм, регулирующих расчеты платежными поручениями, к отношениям по банковскому переводу средств следует применять соответствующие нормы, регламентирующие договор комиссии.
Основными нормативными актами, регламентирующими расчеты на территории Российской Федерации, являются Положение о расчетах и Положение об организации межбанковских расчетов на территории Российской Федерации, изложенные в письме ЦБ РФ от 14 июля 1992 г. № 14, а также другие письма и телеграммы Банка России.
Форма платежного поручения должна соответствовать Положению о безналичных расчетах на территории Российской Федерации (п. 2.1), а расчетные документы должны включать очередность и срок платежа, а также идентификационный номер налогоплательщика, именуемый «ИНН» (письмо ЦБ РФ от 1 января 1996г. №243).
Платежные поручения, представленные в банк на бланке определенной формы, действительны в течение 10 дней со дня выписки (день выписки не принимается во внимание). Они, как и Другие банковские документы, заполняются на пишущей машинке без исправлений и подчисток, сумма фиксируется с самого начала строки и пишется с заглавной буквы.
При несоответствии платежного поручения требованиям банк обязан уточнить содержание поручения. При неполучении ответа в срок, установленный законом или банковскими правилами,

28

29
банк вправе оставить поручение без исполнения и возвратить его плательщику (ст. 864 ГК РФ).
В случае требования со стороны получателя о досрочном подтверждении перечисления средств плательщику в банке можно взять копию платежного поручения с отметкой об исполнении. Экземпляр платежного поручения, на котором проставлена банковская печать (подчеркнем: печать, а не штамп), является гарантией фактического перечисления денежных средств контрагенту по договору.
Следует помнить, что по общему правилу, установленному Положением о безналичных расчетах на территории Российской Федерации, поручение плательщика используется банком лишь при наличии денег на его счете. При отсутствии таковых платежное поручение помещается в картотеку к внебалансовому счету № 9929 «Расчетные документы, не оплаченные в срок» (картотека № 2 — п. 1.8 письма ЦБ РФ от 30 июня 1994 г. № 98 «О выполнении Указа Президента Российской Федерации от 23 мая 1994 г. № 1005 «О дополнительных мерах по нормализации расчетов и укреплению платежной дисциплины в народном хозяйстве») либо оплачивается за счет овердрафта12 (ст. 849), если возможность предоставления такого кредита предусмотрена договором.
В силу ст. 865 ГК РФ обязанность банка исполнить поручение клиента о переводе денежных средств считается выполненной в момент зачисления денег на счет получателя. Клиент вправе также требовать от банка информации (отчета) об исполнении поручения (п. 3 ст. 865 ГК РФ).
Банк несет ответственность перед клиентом не только за свои действия, ной за действия других банков. Ответственность банка вытекает из общих норм обязательственного права — ст. 313,395, 403 ГК РФ, в том числе с отнесением убытков на виновный банкет. 15, 395 ГК РФ.
Согласно установившейся судебной практике банк не отвечает за обязательство, если несвоевременное зачисление средств
12Овердрафт— превышение кредита в банке с образованием дебетового сальдо, задолженность банку. Обычно овердрафт предоставляется особо надежным клиентам. В отечественной практике по принципу «овердрафт» при определенных условиях осуществляется кредитование счета (Юридическая энциклопедия. — М.: Юринформцентр, 1997. — С. 285-286).

имело место в результате нарушений, допущенных служебной телеграфной связью13.
В соответствии с Положением о безналичных расчетах в Российской Федерации расчеты платежными поручениями подразделяются на срочные, досрочные и отсроченные. К срочным платежам относятся авансовые платежи, платежи после отгрузки, иначе говоря, оплата путем прямого акцепта товаров, частичные платежи, имеющие место при крупных сделках. Отметим, что досрочный и отсроченный платежи широко применяются в рамках договорных обязательств без ущерба финансовым интересам сторон.
Еще раз напомним финансистам и бухгалтерам, что в силу ст. 863 ГК РФ банк обязан исполнить платежное поручение плательщика в срок, предусмотренный законом или установленный в соответствии с ним. Указанный срок исчисляется с момента принятия банком платежного поручения к исполнению и до зачисления денежных сумм в полном объеме на счет получателя, т.е. обязанности банка плательщика перед своим клиентом состоят не только в своевременном списании денежных средств с его счета, но и в зачислении соответствующих сумм на счет получателя в установленные сроки.
Что пони мается под «сроком»? Закон РФ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» в ст. 80 определяет общие сроки безналичных расчетов, которые в пределах субъекта Российской Федерации не должны превышать двух операционных дней, а в пределах Российской Федерации — пяти операционных дней. Эти сроки не всегда могут быть применены при расчетах в иностранной валюте, так как на основании валютного законодательства РФ валютная выручка, поступающая клиенту, зачисляется банком на его транзитный счет, на котором она находится до получения заявления от клиента об обязательной продаже части валютной выручки. Если заявление не поступает в течение четырнадцати дней, то банк самостоятельно осуществляет такую продажу и зачисляет денежные средства на имеющийся у него счет клиента. Следовательно, срок расчетов в иностранной валюте может превысить 14 дней. Более короткие сроки могут быть согласованы сторонами в договоре банковского счета либо
13 См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 23 мая 1995 г. № 12 // Вестник ВАС РФ. — 1995. — № 9. — С. 45.

30

31
вытекать из применяемых к банковской практике обычаев делового оборота.
Целесообразно выделить и другое обстоятельство. Например, общеизвестно, что по требованию плательщика банк обязан незамедлительно информировать его об исполнении поручения. Между тем ст. 865 ГК РФ, регулирующая указанный процесс перечисления денежных средств и предоставление о ней информации, носит не только декларативный, ной противоречивый характер. Так, п. 1 ст. 865 ГК РФ содержит прямую отсылочную норму к п. 1 ст. 863 ГК РФ, но в данной норме права ничего не говорится о конкретном сроке перечисления (зачисления) денежных средств банком насчет,указанный плательщиком, и информирования об этом клиента. Налицо, так сказать, «неукомплектованность» гражданского законодательства, а точнее — пробел. Этот факт не отрицается и учеными-правоведами: «В настоящее время ни закон, ни банковские правила такой порядок не устанавливают. Банковские правила регламентируют только взаимоотношения банка и клиента по поводу выписок по счету, подтверждающих и информирующих клиента о проведенных банком операциях по счету. Этот документ нельзя рассматривать как извещение об исполнении поручения, так как обязанности банка не прекращаются списанием денежных средств со счета плательщика. В этой связи целесообразно в договоре банковского счета оговаривать порядок направления извещения и его форму»14.
Итак, мы рассмотрели основные аспекты положения о расчетах платежными поручениями. Сложность правоотношений в этой сфере обусловлена еще и тем, что в любом двустороннем договорном обязательстве помимо его участников незримо присутствуют и другие юридические лица, например банки, обслуживающие продавца и покупателя. И без участия последних (за исключением разве что бартерно-зачетных операций), как правило, не обходится ни одна сделка — купля-продажа, поставка, аренда, подряд, поручение и т.д.
Поэтому лица, составляющие и заключающие тот или иной вид договора, должны знать не только основные принципы и положения договорного права России, касающиеся совершения и правоприменения отдельных видов сделок, но и особенности по-
14 См.: Гражданское право: Учебник / Под общей ред. В.В. Залеского. -М.: Восточный экспресс. — 1998. — С. 408. — Ч. 2: Обязательственное право.
32

ложений о расчетах, в том числе нюансы обязательств банковского вклада и счета.
Именно исходя из указанной посылки, авторы и рассматривали так подробно тему расчетов платежными поручениями.
В ГК РФ законодательно закреплены также расчеты по аккредитиву — покрытые (депонированные) и непокрытые (гарантированные), отзывные и безотзывные (ст. 867-873); расчеты на инкассо (ст. 874—876) и расчеты чеками (ст. 877—885).
Что же касается того, какую форму расчета предпочтительнее избрать сторонам возмездного договора в конкретном обязательстве, то здесь нельзя дать однозначного ответа. Выбор конкретной формы расчетов зависит от многих факторов: географических (местонахождения партнера), политических (правящий режим страны), финансового рейтинга банка, его стабильности. Кроме того, нельзя не учитывать и другие моменты.
Во-первых, каждый партнер сугубо индивидуален. Можно исходить из «полезности» контрагента или из «перспективности» сотрудничества с ним. Говоря языком философов, форма расчетов между участниками договора может зависеть от вашей конечной цели — зачем вам нужен партнер.
Во-вторых, можно добиться от партнера и 100%-ной предоплаты, если такой контрагент, как говорится, разовый либо не совсем надежный.
В-третьих, быть может, имеет смысл продать контрагенту товар по 50%-ной предоплате ил и с отсрочкой платежа либо использовать более надежную форму расчетов — по аккредитиву (ст. 867-873 ГК РФ).
Авторы полагают, что нет, да и не может быть готовых рецептов о расчетах между участниками возмездного договорного обязательства, ибо невозможно предусмотреть все правила о расчетах на все виды договорных обязательств.
И наконец, самое последнее (в форме рекомендации). Указав в договоре конкретную форму расчетов между его контрагентами, следует (если вы уверены в исполнении своих обязательств) установить в контракте и конкретную ответственность за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств, помня отом, что размер ответственности может уменьшаться либо увеличиваться по соглашению сторон.
33
ГЛАВА 4
ОТДЕЛЬНЫЕ СОВЕТЫ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯМ
ПО ДОГОВОРНЫМ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ
§ 1. Советы и рекомендации предпринимателю до составления (заключения) договора
Мы не будем объяснять значение договора в предпринимательской сфере, без которого немыслимо нормальное функционирование любого юридическоголица. Поэтому уже сам выбор структуры договора влияет на финансово-хозяйственные интересы его контрагентов. Полагаем, эта аксиома понятна каждому предпринимателю.
Тем не менее на практике многие руководители коммерческих структур не знают либо недопонимают, что еще до заключения договора, а точнее, до момента его составления нужно (!)<? обязательном порядке произвести минимум два проверочных действия, которые, без сомнения, помогут в дальнейшем избежать, мягко говоря, неприятностей. (И пусть эти советы не покажутся вам странными.)
Не исключено, что вы давно знаете своего партнера (точнее, его руководителя или заместителя) и неоднократно, говоря языком коммерсантов, прорабатывали с ним самые разные сделки. Однако «родство» и «знакомство» в этом деле не должны иметь никакого значения, ибо деньги любят не только счет, но и...доверие. Однако лучше всего придерживаться старой пословицы: «Доверяй, но проверяй!». Именно к этому мы и подходим.
Первое (наиглавнейший момент) — о полномочиях представителя юридическоголица. Напомним, что вопрос о полномочиях руководителя (представителя) юридического лица определя-
34

ется его уставом либо другим аналогичным документом, поэтому во всех случаях при подписании любого договора следует изучить устав своего контрагента. Даже тогда, когда вы доподлинно знаете, что именно этот руководитель является генеральным директором фирмы или даже ее учредителем. Все дело в том, что многие общества (ООО, ЗАО, ОАО и т.д.) в своих уставах стараются ограничить полномочия руководителя, а тем более его заместителя, по совершению сделок. Так, например, в текст уставов такие общества записывают трафаретные пункты примерно следующего содержания: «Генеральный директор вправе единолично, без согласия других Участников Общества подписывать договоры по совершению сделок на сумму, не превышающую 300 000 деноминированных рублей. Для подписания сделки на сумму более 300 000 деноминированных рублей генеральный директор обязан истребовать письменное разрешение не менее двух Участников Общества. Сделка, совершенная генеральным директором с превышением указанных полномочий, т.е. без письменного согласия двух Участников Общества, признается недействительной».
Поэтому если вы подписываете сделку с генеральным директором ЗАО «X» г-ном Ивановым — вашим давним знакомым, все равно попросите у него посмотреть устав общества. Где гарантии, что вчера или два-три месяца назад соучредители ЗАО «X» не изменили устав и не уменьшили объем полномочий вашего знакомого генерального директора? Заверений в этом вопросе никто не даст, пока вы «на всякий случай» не снимете ксерокопию с устава ЗАО «X», где черным по белому будут определены все полномочия Иванова И.И.
Если вы не последуете данному совету, то неприятностей вам не избежать. И неприятности тем более гарантированы, если по роду своей деятельности вам приходится подписывать (или даже визировать) немалое количество договоров.
И наконец, совет, который базируется на п. 2 ст. 53 §1 гл. 4 ГК РФ («Основные положения. Юридические лица»), п. 2 ст. 91 ГК. РФ и ст. 103 ГК РФ. Все указанные правовые нормы не содержат четких формулировок о компетенции руководителей юридического лица и относят правоприменение к... уставам этих обществ. Так, абз. 2 п. 3 ст. 103, регулирующий управление в акционерном обществе, имеет следующую редакцию: «К компетенции
исполнительного органа общества15 относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества».
Следовательно, законодатель так сконструировал правовые нормы о юридических лицах, что предоставил возможность учредителям (соучредителям) самим решать в своих уставах вопрос об объеме полномочий и компетенции руководителя исполнительного органа.
Судебная практика идет по пути признания договоров как сделок недействительными, если руководитель юридического лица превысил полномочия, предоставленные ему учредителями, соучредителями, общим собранием акционеров общества либо советом директоров АО16.
Второе. Перед подписанием договора следует также проверить, вправе ли ваш партнер заниматься определенным видом деятельности, если он выступает в роли определенного исполнителя (продавца, изготовителя, подрядчика, перевозчика и т.п.). В этом случае ваш контрагент при определенных условиях должен предъявить лицензию17. Более того, в тексте заключаемого договора следует также зафиксировать серию, номер и дату выдачи лицензии.
Итак, правом заключать договоры на основании устава (без доверенности) наделены руководители обществ, предприятий и организаций. Всем другим лицам: заместителю руководителя (если иное не указано в уставе юридического лица), главному инженеру, вице-президенту и т.п., а также руководителям филиалов и представительств — надлежит действовать на основании выданной правильно оформленной и заверенной доверенности. Доверенность должна соответствовать ст. 185-189 ГК РФ, что выражается в том, что она составляется в письменной фор-
15 Исполнительным органом АО являются правление, дирекция (как колле
гиальный орган) или директор (генеральный директор — как единоличный пред
ставитель исполнительного органа, осуществляющий текущее руководство де
ятельностью общества) (п. 3 ст. 103 ГК РФ).
16 См.: Оноприенко Е.В. Указ соч. — С. 59-63.
17 См.: Приложение № 1 к постановлению Правительства РФ от 24 декабря
1994г. № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности» с измене
ниями и дополнениями.
36

ме, возможно и в виде особого документа, письма, телеграммы и т.п. При этом этот документ должен содержать данные, необходимые для признания его доверенностью (дату составления, реквизиты представителя и предоставляемого, существо полномочий). Когда доверенность выдается на совершение сделок, требующих нотариальной формы (ст. 163 ГК РФ), она удостоверяется нотариально, если иное не предусмотрено законом (п. 3-5 ст. 185 ГК РФ). Специальными актами может быть установлена особая процедура нотариального оформления доверенностей, выдаваемых на совершение определенных действий, например на право пользования и распоряжения транспортными средствами18.
Доверенность, выдаваемая от имени юридического лица, подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами (членом совета директоров, заместителем руководителя и др.). Подписи заверяются печатью организации. Такой порядок применяется независимо от организационно-правовой формы юридического лица и содержания его полномочий. Исключение составляют те случаи, когда доверенность на получение или передачу имущественных ценностей выдается от имени унитарного предприятия.
Напомним, что в силу п. 1 ст. 113 ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. В то же время в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные образования (абз. 3 п. 1 ст. 113 ГК РФ). Поэтому доверенности от имени унитарного предприятия подписываются не только руководителем, но и главным бухгалтером организации.
Между тем совсем противоположное правило устанавливает Закон о бухгалтерском учете19: документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими лицами (ст. 9). Согласно этой норме доверенности на получение и выдачу денежных средств, товара и т.д.,
18 См.: Приказ Минюста России и МВД России от 9 марта 1995 г. № 9-01 -31 -95,
165 «О введении бланка нотариальной доверенности на право пользования и рас
поряжения транспортными средствами» // Нотариус. — 1996. — № 2. — С. 135.
19 СЗ РФ. — 1996. — № 48. — Ст. 5369.
37
выдаваемые любым юридическим лицом, должны скрепляться двумя подписями.
И наконец, о признании доверенности надлежаще оформленной.
Во-первых, в доверенности может быть не указан срок ее действия, и тогда она сохраняет силу в течение года со дня совершения.
Во-вторых, доверенность, в которой не указана дата ее совершения, вместе с тем ничтожна20 (абз. 2 п. 1 ст. 186 ГК РФ).
В-третьих, максимальный срок доверенности составляет три года. Если доверенность выдана на срок более трех лет, она все равно действует в течение трех лет. Исключение составляют доверенности, выданные нотариусом для совершения действий за границей и не содержащие указания о сроке их действия. Такая доверенность сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.
В-четвертых, о наличии на доверенности подписи и печати. Как ни странно, но правоустанавливающую силу на доверенности имеет все-таки не печать, а подпись. Например, в некоторых случаях доверенность, печать на которой отсутствует, может иметь юридическую силу. Так, при рассмотрении Высшим Арбитражным Судом РФ дела было установлено, что лицо действовало по доверенности (получило товар), печать на которой была поддельной. По мнению суда, этого факта недостаточно для признания представителя неуполномоченным, ибо на доверенности имеются подлинные подписи руководителя и бухгалтера организации21. При возникновении подобных ситуаций следует учитывать все обстоятельства в совокупности — статус представителя, наличие трудовых правоотношений между ним и доверителем и др.
§ 2. Отдельные советы предпринимателю при заключении и подписании договора
Стадия подписания договора — как заключительный этап оформления документа —самая важная, ибо она узаконивает его. Однако и здесь, несмотря на кажущуюся простоту, может таиться много неожиданного.
20 Ничтожные — это также и недействительные сделки.
21 Вестник ВАС РФ. — 1996. — № 6. — С. 57.
38

страница 1
(всего 3)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Copyright © Design by: Sunlight webdesign