LINEBURG


страница 1
(всего 2)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

ББК 67.99 (5 каз) Д40
Джекебаев У.С.
Д 40 Основные принципы уголовного права Республики Казахстан (сравнительный комментарий к книге Дж. Флетчера и А.В Наумова «Основные концепции современного уголовного права»).—Алматы: Жет1жаргы,2001.-256с. ISBN 5-7667-5095-1 (В пер.)
В сравнительном комментарии к книге Дж Флетчера и А В Наумова, изданной в Москве в 1998 г , автор - доктор юридических наук, профессор Казахской гос\дарственной юридической академии, член научно-консультативного Совета Верховного суда Республики Казахстан У С Джекебаев выражает свой подход к наказанию и некарателыным воздействиям, субъекту и объекту в уголовном праве, причине и результату, релевантным и нерелевантным ошибкам и другим основополагающим уголовно-правовым проблемам с точки зрения теории и юридической практики Республики Казахстан Предпагаемая читателю книга - одно из первых сравнитетьно-правовых исследований в угоювно-право-вой науке Казахстана Адресована студентам, аспирантам юридических высших учебных заведений и факультетов, практическим работникам правоохранительных органов
78_2001
ББК 67.99 (5 каз) 8
Д
419(05) - 2001
© У.С. Джекебаев, 2001 © ЗАО «Жет! жаргы», 2001
ISBN 5-7667-5095-1

ВВЕДЕНИЕ
Казахстан почти 300 лет находился в составе Российской империи. В начале 90-х гг. XX столетия, после крушения административно-командной системы СССР, возникли десятки новых молодых государств. В этом контексте для народов Казахстана историческим событием стал Закон «О государственном суверенитете Республики Казахстан» (1991 г.), который возвестил всему миру о независимости нашей страны.
Суверенный Казахстан добился определенных успехов, отвечающих новому социально-экономическому устройству, нацеленному на строительство демократического, правового государства. Это требовало и требует проведения кардинальной правовой реформы, более полно отвечающей новому общественно- политическому, социально-экономическому и международному статусу молодого государства В Постановлении Президента «О государственной программе правовой реформы в Республике Казахстан» от 12 февраля 1994 г. были четко регламентированы структура судебных органов республики, полномочия судей, вопросы, связанные с работой судейских кадров. Верховный Суд РК был признан высшей инстанцией судебной власти. 30 декабря 2000 г был принят конституционный закон РК «О судебной системе и статусе судей» Был принят также закон «О Прокуратуре Республики Казахстан» (1995 г )
В течение 1997—1999 гг. были приняты Уголовный и Уголовно-про-цессуальный, Гражданский и Гражданский процессуальный кодексы Республики Казахстан Принятие новых законов и законодательных актов было продиктовано стремлением к обеспечению эффективного и целенаправленного влияния законодательства на социальные и экономические процессы, протекавшие в жизни нашего государства
Однако практические шаги по реализации этих законов вызывают затруднения В области судебного права возникают споры о судебной власти, о полномочиях Верховного Суда в нормотворческой деятельности, о суде присяжных, об апелляции и кассации, об окружном суде
Законом «О Прокуратуре Республики Казахстан» изменены основные направления и содержание деятельности органов прокуратуры, в
У С. Джекебаев
связи с чем возникают трудности в разграничении компетенции органов прокуратуры и органов следствия. Разрешение этих вопросов невозможно без фундаментальных научных исследований, что, в свою очередь, требует изменения научных приоритетов, ориентированных на обращение к зарубежному опыту правового строительства, доказавшего свою эффективность и жизнеспособность, с целью возможного его заимствования. Такие стремления обусловлены не сугубо личными желаниями тех или иных исследователей, они вытекают из требований времени. Общеизвестно, что в основе социальной жмзни лежит экономика. В условиях господства административно-командной системы государство полностью контролировало производство и распределение продукции. Управление всеми предприятиями осуществлялось из единого центра, что сводило на нет самостоятельность хозяйственных субъектов, подрывало материальную заинтересованность в результатах труда. Нежизнеспособность административно-командной системы, ее невосприимчивость к достижениям научно-технического прогресса, неспособность обеспечить переход к интенсивному типу экономического развития сделали неизбежным переход к рыночным отношениям. Опыт многих государств мира показал, что современная рыночная система несет преимущество высокоэффективной хозяйственной деятельности. Переход к рыночным отношениям потребовал нового подхода и к праву. В праве, как и в государстве, находят свое выражение экономические отношения, экономические структуры общества. Сложный процесс адаптации к новым социально-политическим и экономическим условиям потребовал изменения всего действующего законодательства. Однако судебно-правовая реформа 1994 г. не принесла желаемых результатов, на что были свои объективные и субъективные причины. Но одной из причин неполного воплощения программы судебно-правовой реформы в жизни общества было недостаточное освоение и применение опыта социально-правовой реформы, проводимой другими развитыми странами при решении аналогичных задач.
Как мы уже упоминали, социально-правовая реформа может стать эффективной не только при условии, что законодатель будет учитывать национальные особенности и юридические традиции собственной страны, но и будет опираться на сравнительно-правовой метод. Без этого невозможно, на наш взгляд, проведение кардинальных правовых реформ в странах с переходной экономикой. Мы это хорошо ощущали в процессе подготовки Уголовного кодекса Республики Казахстан, а затем модельного Уголовного кодекса стран СНГ.
Мне, как одному из разработчиков Уголовного кодекса республики, известно, что в процессе законотворческой деятельности постоянно воз-

Основные принципы уголовного права Республики Казахстан_____________5
никали отношения с так называемым иностранным элементом. Это далеко не случайно: во все времена в цивилизованных странах законодатели занимались изучением иностранного права. Это делается во всем мире и сейчас, поскольку изучение иностранного права методом сравнения правовых систем дает возможность лучше познать свое национальное право, улучшить его, выявляя в праве иностранных государств наличие новых правовых институтов и норм, а также различных юридико-технических приемов, приемлемых для регулирования уголовно-право-вых проблем в условиях рыночного хозяйства. Это тем более важно для нашей страны с ее особенностями исторического развития, ведь процесс становления правовых систем развитых стран занял несколько веков, в течение которых шлифовались новые законы, в том числе уголовно-пра-вовые, гражданско-правовые и иные законодательные акты
Однако в периодической печати в процессе обсуждения проекта УК РК выдвигались предложения, основывающиеся на неправильном понимании науки уголовного права и процесса законотворчества. В частности, выдвигались такого рода предложения: почему бы Республике Казахстан не воспринять французский Уголовный кодекс, поскольку Конституция нашей страны тяготеет к французскому основному закону; некоторые предлагали подумать о возможности рецепции Уголовного кодекса Турецкой республики. Необходимо считаться с тем, что Уголовный кодекс — не просто сборник законов. Это целостный документ, очень сложный, структурированный, с иерархией норм. Далее, мы должны были ориентироваться на модельный Уголовный кодекс стран СНГ, который был пронизан идеями демократии, гуманизма, защиты интересов и прав личности. Что касается Уголовного кодекса Франции, принятого в 1810 г. при участии Наполеона Бонапарта, то он был заменен в 1992 г. новым У головным кодексом. Точно так же и Турецкая республика после долгих исканий в 1926 г. восприняла и ввела в своей стране Уголовный кодекс Италии. Правда, при рецепции иностранного уголовного права были внесены существенные изменения, связанные с национальными особенностями и традициями самой Турции.
Хотя уголовное право любой страны имеет свою специфику, но это не означает, что между различными системами уголовного права отсутствует сходство в понимании природы преступлений, в содержании основных уголовно-правовых институтов (уголовный закон, преступление, наказание), а также общих проблем предупреждения преступлений.
Не случайно Генеральная Ассамблея 18 декабря 1972 г. приняла резолюцию 302 ЦХХУП), в котором государствам-членам ООН было предложено информировать Генерального секретаря о существующем в их странах положении в области предупреждения преступности. Государства
У С Джекебаев
должны были сообщать общее число официально зарегистрированных преступлений и их распределение по десяти основным видам деяний (умышленное убийство, опасное посягательство на здоровье или достоинство личности, половые преступления, похищения людей, грабеж, кража, мошенничество, незаконная торговля наркотиками, злоупотребление наркотиками, злоупотребление спиртными напитками). Все это было необходимо не только для отслеживания глобальных тенденций состояния преступности и преступлений в мире, в его отдельных регионах, но оно было необходимо для разработки мер предупреждения преступности, а также для унификации системы уголовных деяний, для использования мирового опыта по контролю над преступностью. Все это говорит о том, что между различными системами уголовного права существует больше сходств, чем различий. Профессор Дж. Флетчер правильно полагает: «...для того, чтобы выявить это, надо отвлечься от част-- ности и от лингвистической пестроты в уголовных кодексах. Скрытое единство не лежит на поверхности, а находится под глубоким пластом законодательных положений и судебных решений и проступает в ходе дискуссий, ведущихся практически в каждой стране, имеющей свою правовую культуру»1.
Но это, однако, не дает нам основания умалчивать о различиях, отличающих континентальную и англо-американскую систему уголовного права от нашей правовой системы.
В каждой стране действуют свои правовые обычаи, традиции, законодательные юрисдикционные органы. Однако наряду с этими особенностями, отличиями в правовых системах, как мы уже отмечали, можно заметить и общие черты, сходства, с учетом которых правовая наука делит их на так называемые «правовые семьи». Критерием классификации могут быть самые различные обстоятельства, а также признаки и черты. Среди них выделяются, например, структуры права, особенности теории и практики, определяются источники права, представления о месте и роли права в жизни общества и государства, применяемая в рамках тех или иных правовых систем юридическая техника, философские и иные основы и принципы построения права.
В соответствии с данными критериями в научной литературе выделяются следующие правовые семьи:
1) романо-германская семья (страны континентальной Европы, Латинской Америки, Турции и др.);
2) социалистическая система права (Китай, Вьетнам, КНДР, Куба);
3) англо-саксонская система права (Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.);
1 Флетчер Дж Основные концепции современного уголовного права М , 1998 С 8

Основные принципы уголовного права Республики Казахстан_____________7
4) религиозно-правовые системы (страны, исповедующие в качестве государственных религий ислам, индуизм, иудаизм);
5) система обычного права (Экваториальная Африка, Мадагаскар).
Несмотря на пестроту и многообразие правовых систем, многие ученые-юристы находятся в поисках ответа на вопрос, что же именно сближает правовые системы, законодательство и правоприменительную деятельность. Новатором в этом направлении, в области криминальных наук, является профессор Колумбийского университета Дж.Флетчер. Оригинальность работы проф. Дж. Флетчера заключается в том, что весь его труд красной нитью пронизывает идея осмысления особенных проблем современного уголовного права и их тесной связи с уголов'но-процессу-альными вопросами на примере сравнительного анализа уголовно-пра-вовых систем Германии (континентального права) и общего (англо-американского) права. Особенностью норм англо-саксонского права является то, что в качестве особенного источника в нем признается судебный прецедент. На родине прецедентов - в Англии суд при решении какого бы то ни было вопроса является формально связанным решением по аналогичному вопросу, вынесенным вышестоящим судом. Прецеденты создаются в Англии только высшими судебными инстанциями: Палатой Лордов, Апелляционным судом и Высоким судом. Нижестоящие суды прецедент не связывает. Прецеденты имеют императивный характер, т. е. каждая судебная инстанция обязана следовать прецедентам, выработанным вышестоящим судом.
Правовая система США тоже принадлежит к англо-саксонской системе права, но прошла определенные этапы американизации своих правовых институтов, что не означает отрицание влияния английского права на процесс становления и последующего развития правовой системы США. На территорию Северной Америки право было привнесено переселенцами из Англии. В каждой из 13 британских колоний, существовавших в этой части земного шара, применялись одновременно английские законы и нормы общего права. Однако их действия не были неограниченными. Применение английского права ограничивалось актами местных органов, а также появившимися в конце XVII —начале XVIII в. в ряде британских колоний собраниями законодательных актов. Перенесенное через океан английское право должно было в полной мере учитывать местные условия, складывающиеся обычаи и традиции в среде переселенцев Здесь и речи не было об обычаях и традициях местных жителей — аборигенов.
Другой особенностью становления правовой системы США являлось то, что новое федеральное законодательство как бы накладывалось поверх законодательства отдельных штатов, в которых действовали правовые нормы бывших метрополий.
У С. Джекебаев
В штате Луизиана, бывшей французской колонии, присоединившейся к США в 1803 году, чувствуется влияние французской правовой системы. Законодательство штатов Техас, Невада, Нью-Мексико, расположенных на территориях, некогда отторгнутых от Мексики, обнаруживает на себе влияние испанской правовой системы. Особое место среди источников права США принадлежит американской конституции, принятой в 1787 г., которая уполномочивала Конгресс США «издавать все законы, которые будут необходимы и уместны для выполнения им его других полномочий» (п. 18 раздел 8 ст. 1).
Первым официальным уголовным законом — Законом о преступлениях от 1790 г. — предусматривалась ответственность лишь за несколько преступлений: измену, пиратство, фальшивомонетничество, лжесвидетельство и взяточничество в федеральных судах, тяжкое убийство и другие преступления в открытом море за нарушение международного права. Федеральное уголовное законодательство впервые было кодифицировано в разделе о преступлениях изданного в 1873—1877 гг. Свода законов США, затем в существенно измененном виде вновь систематизировано в 1909 г. и, наконец, реформировано в 1998 г. в качестве части I титула 18 Свода законов США В научной юридической литературе, изданной в странах СНГ, считают, что уголовного кодекса США в общепринятом понимании нет. Его первая глава — «Общие положения», это, по существу, мини-обшая часть. Она невелика по объему - 18 статей, и большинство из них содержат определения используемых в указанном разделе терминов; кроме того, три статьи (§2, §3 и §4) посвящены институту соучастия, а одна (§17) — невменяемости. Остальные главы расположены в алфавитном порядке'. -
Другой особенностью правовой системы США в целом и угодовно-правовой в частности, порожденной спецификой американского федерализма, является наличие там 52 правовых систем: федеральной системы, системы права каждого штата и округа Колумбия. В США реформа уголовного законодательства на всех уровнях — штатов и федерации продолжается. В осуществлении реформы решающую роль играет подготовленный Институтом американского права Примерный Уголовный кодекс 1962 г. Примерный УК: не является действующим кодексом, а служит в качестве теоретической модели для американского уголовного законодательства, федерального и штатов. На его основе или с учетом его положений были приняты уголовные кодексы штатов (например, УК штата Нью-Йорк 1967 г., УК штата Пенсильвания 1973 г. и др.). Эти
1 Federal Criminal Code an Rules—1991 ed. st Paul, Minn West Publishing Co, 1991 Уголовное право зарубежных стран Общая часть М, 1990 С 43
2 Примерный Уголовный кодекс США М., 1969

Основные принципы уголовного права Республики Казахстан____ ___ 9
кодексы отличаются более высокой юридической техникой, подробнее регламентируют институты и нормы общей части, кроме того Примерный УК США не признает общее право источником уголовного права.
Примерный УК США и отдельные законодательные акты содержат толкование используемых юридически неопределенных терминов (например, «разумный человек», «лицо, склонное к преступлению» и др.). Из этого не должно возникать иллюзий об отсталости законодательства зарубежных стран. Такое положение объясняется правовыми традициями и особенностями юридической техники В нашу задачу не входит целостный анализ американского уголовного законодательства, о нем мы упоминаем лишь в связи с тем, что проф Дж Флетчер часто оперирует данными юридической практики Соединенных Штатов Америки и Германии Работы проф. Дж. Флетчера посвящены разрешению целого ряда сложных проблем, вызывающих споры в теории уголовного права и юридической практике любой страны мира независимо от политической и социальной ориентации этого государства, и эти вечные вопросы, над разрешением которых размышляют ученые-криминалисты не одного поколения, проф. Дж. Флетчер сфокусировал и обозначил как проблемы, соотношение норм материального у головного права и уголовно-про-цессуального права; понятие уголовного наказания и его цели; обвиняемый как субъект и объект уголовно-правовых и уголовно-процессуаль-ных отношений; причинная связь в уголовном праве; социально-правовая природа преступления; основы уголовной ответственности; вина и ошибка в уголовном праве; стадии совершения преступления; соучастие в преступлении. Все это дает возможность как для осмысления основных проблем современного уголовного права, так и для сравнительного анализа уголовно-правовых систем современности.
Для более глубокого понимания предпринятого в работе сравнительного анализа концепций уголовного права США и Казахстана следует отметить, что американское право, кроме отмеченных особенностей, еще делится на отрасли непривычным для нас образом. Наряду с такими отраслями, как уголовное, трудовое, семейное право, в качестве отдельных отраслей права существуют «антитрестовое законодательство» и «пра-' во юридических лиц», «договорное право»
В уголовных кодексах нередко встречаются в качестве особых частей разделы «Воздействие и исправление» или «Организация исправительных учреждений», которые регулируют вопросы, относящиеся по признанной у нас классификации к уголовно-исполнительному праву. В этих кодексах нетрудно обнаружить и положения чисто процессуального характера, которые явно выходят за пределы того, что у нас принято отно-
У. С. Джекебаев
10


сить к материальному уголовному праву1. Эти особенности характерны и для организации судебной власти в США, что безусловно оказывает существенное влияние как на законодательную деятельность, так и на юридическую практику. Это обстоятельство вынуждает нас в начале работы в общих чертах выразить свое отношение к теории разделения властей и судебной власти, а также к особенностям уголовного процесса в США. В Казахстане ранее не было издано ни одной работы, посвященной этим вопросам.
Основные концепции современного уголовного права, исследуемые известными в мировой юридической литературе авторами Дж. Флетче-ром (США) и А. В. Наумовым (Россия), представляют особый интерес и для нашей страны. В монографическом исследовании, изданном в 1998 г. в Москве и разосланном (бесплатно) Фондом Сороса во многие библиотеки и вузы Республики Казахстан, делается попытка восполнить некоторые пробелы современного уголовного права в тесной связи с уголов-но-процессуальным правом. В сравнительном комментарии к этой книге автор выражает свой подход к наказанию и некарательным воздействиям, субъекту и объекту в уголовном праве, причине и результату, релевантным и нерелевантным ошибкам и другим основополагающим уго-ловно-правовым проблемам с точки зрения теории и юридической практики Республики Казахстан. Предлагаемая читателю книга - одно из первых сравнительно-правовых исследований в уголовно-правовой науке Казахстана, адресованная студентам, аспирантам юридических вузов, практическим работникам.
При сравнительном комментировании книги Дж. Флетчера и А.В. Наумова автор придерживался последовательности изложения материала в этой книге.
1 Никифоров Б.С., Решетников Ф.М. Современное уголовное право. М. 1990. С. 4.

ТЕОРИЯ РАЗДЕЛЕНИЯ ВЛАСТЕЙ
И НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ СУДОУСТРОЙСТВА
В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН
Для того чтобы разобраться в современном состоянии науки уголовного права и его влиянии на юридическую практику, необходимо правильно оценить конституционные основы организации государства, а также механизм государственного регулирования общественных отношений. В Конституции Республики Казахстан сказано, что государственная власть едина, осуществляется на основе Конституции и законов в соответствии с принципом разделения на законодательную, исполнительную и судебные ветви и взаимодействия их между собой с использованием системы сдержек и противовесов. В таком подходе к проблеме государственного строительства наблюдается определенная переоценка ценностей, характерная для молодых государств, возникших после распада Советского Союза. Теория разделения властей — одна из ведущих политических доктрин современности, важнейший организационный принцип построения государства. Однако ее практическое применение встречает ряд трудностей. Обусловлено это отчасти тем, что прошлые научные разработки, посвященные сущности государства и его политической системе в условиях тоталитаризма, служили оправданию произвола и беззакония. Принцип разделения властей отрицался как ненаучный подход в изучении общества.
Исследование проблемы разделения властей в молодых государствах Центральной Азии имеет исключительное значение, поскольку стремление к построению демократического, правового государства выдвинуло комплекс новых вопросов. Наука и практика нуждаются в уяснении связи между функциями, институтами и компетенцией законодательной и судебной власти. Выявление механизма взаимодействия ее составных частей невозможно без системного подхода. Это, конечно, потребует выявления и уровня связи, дифференциации образующих систему компонентов, качественная природа которых, связи и взаимодействия влияют на структуру.
Представляя собой внутреннюю целостность, государственная власть не может избежать противоречий. Даже беглый анализ текущего зако-
13
У С Джекебаев
12
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

нодательства и деятельности отдельных властных структур указывает на наличие несогласованных действий различных звеньев власти, дублирования функций, подмены одних органов власти другими. Социальный опыт республики показывает, что из-за отсутствия прочной нормативной основы властвования нередко законодательная власть идет на поводу у амбиций тех или иных политических лидеров. Этих противоречий нельзя избежать без определения правового статуса каждой ветви власти как самостоятельного субъекта государственной власти. Из сказанного следует, что принцип разделения властей — не простое распределение функций между различными звеньями государственного аппарата. Он указывает на относительно независимые и самостоятельные сферы властвования с действующими в каждой сфере особыми органами.
Возникает необходимость критического освоения опыта зарубежных стран, где теория разделения властей находит свое практическое воплощение. Ознакомление юридической общественности республики в сравнительном плане с существующими научными концепциями, направлениями и достижениями в правосудии за рубежом может способствовать судебной реформе и совершенствованию законодательства в республике.
В условиях правовой реформы наряду с общей теорией разделения властей вызывает особый интерес проблема судебной власти, поскольку независимость судебной власти — непременное условие жизненной силы демократии. Дорога к такому пониманию роли органов правосудия была нелегкой. Долгие годы в буржуазных странах шла зачастую безуспешная борьба с феодальным произволом и капиталистическим хищничеством периода первоначального накопления капитала, выражающихся в тяжких преступлениях против личности и ее собственности, в других правонарушениях. Эти негативные явления препятствовали становлению нового, неординарного переустройства общественных отношений.
Основными формами экономической связи в капиталистическом обществе являются товарно-денежные отношения и их дальнейшая эволюция, приведшая производство к современному состоянию. Становление и эволюция рыночных отношений способствовали тому, что современное производство отличают две тенденции. Первая тенденция — производственная — заключается во всемерном росте производительности труда, удовлетворении потребностей людей и получении прибыли. Вторая -социальная — заключается в обеспечении интересов человека, его социальной защищенности.
Как отмечают исследователи, производственная и социальная тенденции взаимно противоречивы, что находит различные конкретные проявления. Наиболее полное и яркое проявление производственной тенденции — рынок, который подводит итоги производственной деятельности1.
' Ливший, В.З Государство и право в современном обществе. Теория права М , 1993

Рыночным отношениям присущи экономическая независимость товаропроизводителей, их полная самостоятельность, возможность по своему усмотрению реагировать на требования рынка.
Но в то же время соперничество обособленных товаропроизводителей за рынок и прибыль, получение конкретного заказа вызывает конкуренцию. И хотя конкуренция сдерживает рост цен и ориентирует на внедрение достижений научно-технического прогресса, она связана и с определенными издержками для общества С конкуренцией связаны многие виды преступлений против личности, имущественные и должностные преступления, засилье монополий и др. негативные социальные явления. Следовательно, рынок сам по себе не включает механизма социальной защиты. В социальной защите нуждаются не только труженик, но и сам рынок.
Следует признать, что капитализм еще на начальном этапе своего развития оказался способным воспринять прогрессивную идею о социальной защите и поэтапно ее внедрять, способствуя прогрессу общества.
Исходной посылкой общедемократических идей и институтов была теория разделения властей, генезис которой связан с возникновением буржуазных политико-правовых теорий в Англии в XVII в. и прежде всего с именем Д. Локка. Однако свою классическую формулировку данная теория получила у французского ученого Шарля Луи Монтескье. Цель разделения властей — гарантировать безопасность граждан от произвола и злоупотребления властей, обеспечить политическую свободу. Монтескье дает два разных, но тесно связанных между собой определения свободы и ставит вопрос о средствах ее обеспечения. Свобода понимается им как осуществление законности' «Свобода есть право делать все, что дозволено законами...»1.
Свобода личности в ее уверенности в безопасности, которая, по мнению Монтескье, обеспечивается господством закона в государстве. Средством же обеспечения законности является разделение властей. Он считает, что свобода обеспечивается только государством, в котором существует разделение властей. Монтескье различает три власти: законодательную, исполнительную и судебную, принадлежащие различным органам государства. В этом и состоит суть разделения властей. Свобода не допускает соединения двух, а тем более трех властей в руках одного и того же органа государства. Если законодательная власть соединена с исполнительной, то издающие законы не будут строго следовать содержащимся в них указаниям, будут допускать их нарушения, что неизбежно ведет к произволу. Произвол наступает в том случае, когда в одном
Монтескье ШЛ Избранные произведения М , 1995
14
y.jC, Джекебаев
15
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

органе объединены судебная и исполнительная власти. Ц в этом случае судья не может быть беспристрастным, так как являетс^одновременно и судьей, и исполнителем законов. Не должно быть соединения в одних руках судебной и законодательной властей, так как при таком соединении судья, решая дела, не может строго следовать закону, но зато может вносить изменения в содержание закона1.
Развивая учение о разделении властей, Монтескье выдвинул положение, что власти в государстве должны уравновешивать одна другую, поскольку нельзя провести между ними границу, которая целиком исключала бы вмешательство одной власти в деятельность другой. Так, монарх утверждает закон, а законодатель, в свою очередь, решает вопросы управления, финансовые вопросы, вопросы организации армии. Исполнительные органы власти должны быть подзаконны, а суд должен быть независимым от властей, при котором власти до некоторой степени будут сдерживать, тормозить друг друга, в результате обеспечивая согласованное движение их вперед. Наиболее полно так называемый конституционный механизм «сдержек и противовесов» получил научное и практическое воплощение в государственно-правовом механизме США. В конституционной системе США имеется немало процедур и обычаев, посредством которых каждая ветвь власти, наделенная по конституции вполне определенным объемом полномочий, в то же время может контролировать и сдерживать действия другой власти и, в свою очередь, быть сдерживаема ею.
Разделение властей и автономность судебной системы в западных странах, в особенности в США, имеют свою специфику, отразившуюся в нормативных основах и принципах уголовной юстиции. Эти принципы правосудия были закреплены в соответствующих декларациях и конституционных положениях.
Изучение развития разделения властей, знакомство с опытом судебной деятельности зарубежных стран приводит нас к постановке вопроса: почему в странах Запада, в особенности в США, судебная власть получила особое развитие как гарант правопорядка в обществе? При ответе на этот вопрос, на наш взгляд, нельзя ограничиваться лишь анализом деятельности судебных органов, без понимания особых взаимоотношений и взаимозависимости государства, общества и правосудия в целом. К проблеме независимости судей необходимо подходить исторически.
Воздействие общества на судей и на их правосознание и обратное влияние деятельности судебных органов на общественные отношения зависят не только от экономического положения, но и от политического раз-
1 Монтескье ШЛ Там же; Мишин А А Принципы разделения властей в конституционном механизме США М , 1984.

вития той илидаой страны. Общепризнанно, что там, где существует выборность и сменяемость судей, невозможно избежать последствий политических комбинаций и влияния социального окружения. Теоретически исследователи единодушны в том, что высокая независимость судов тесно связана с политической стабильностью, уважением к правам человека и жизнеспособностью демократических институтов данного государства.
Сравнительное изучение американской судебной системы и управления в странах Запада приводит к мысли о том, что отчет современных правовых концепций о роли правосудия в политической и экономической организации общества следует искать в идеях о верховенстве законов в обществе, когда само государство, в котором осуществлено разделение властей, реализует свои функции в правовой реформе. Для понимания роли суда в жизни развитых стран Запада необходимо также учитывать, что центральным звеном доктрины разделения властей остаются взаимоотношения исполнительной и законодательной ветвей власти. Так, в США президент и Конгресс, постоянно взаимодействуя по вопросам государственной политики, нередко оказываются перед «неразрешимыми коллизиями», возникающими из-за существующих привилегий исполнительной власти. Процесс усиления органов так называемой исполнительной власти является общей тенденцией для государственно-правового развития ведущих стран Запада.
Законопроекты разрабатываются правительством или под его руководством. Правительство в порядке осуществления законодательной инициативы вносит их на рассмотрение в парламент. Правительство же и непосредственно осуществляет законодательные функции на началах делегированного законодательства, т. е. по прямому уполномочию парламента.
Развитие законодательных функций исполнительных органов власти снижает роль парламента как верховного законодательного органа. Эти «неполадки» во взаимоотношениях между исполнительной и законодательной ветвями власти в условиях развития демократии невозможно устранить путем дорогостоящих новых выборов. В то же время осуществление важнейших государственных дел невозможно без обличения их в форму законодательных актов, якобы защищающих в основном интересы избирательного корпуса, проявляющих большую активность в современном мире. Одним из изобретений западной демократии в «сдерживании» влияния в правотворческой деятельности избирательного корпуса является возвышение судебной власти. Поэтому в разрешении конфликтных ситуаций между исполнительными и законодательными ветвями власти растет роль суда.
16
17
.jC. Джекебаев
\
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

Американские суды отличаются от судов других страь^не только разделением властей, но и правом конституционного надз0ра. В Соединенных Штатах нет отдельных конституционных судов. Любой суд — на федеральном уровне или на уровне штата — может принимать решения о конституционности юридического акта либо решения исполнительной власти на уровне штата или на федеральном уровне, если это необходимо для принятия решения по разбираемому делу. Таким образом, свои функции судебная власть осуществляет в форме контроля над деятельностью законодательных органов и в форме разрешения конкретных судебных дел. Американская правовая теория считает, что суд в своей деятельности опирается лишь на выраженные в законе принципы. При этом считается, что судьи не принимают непосредственного участия в создании конституционных законов, а лишь излагают волеизъявление народа в форме судебных решений по конкретным делам. Судейская корпорация соответственно изображается способной беспристрастно и справедливо, в полном соответствии с конституционными «вечными» принципами и «естественными»правами человека разрешать все возникающие в обществе социальные конфликты1.
Нам представляется, что контроль над законодательной и исполнительной властями должен принадлежать суду, а не наоборот. В условиях Республики Казахстан необходимо возвышение статуса Конституционного Совета с передачей ему ряда полномочий органов прокуратуры, осуществляющих общий надзор, но подотчетных представительным органам власти. Это будет способствовать обеспечению независимости судов при рассмотрении конкретных дел.
Желательно дополнить Конституцию республики специальным положением о том, что ни Президент, ни Парламент, ни высшие судебные органы не вправе использовать предоставленные им полномочия и правовой статус для досрочного прекращения деятельности друг друга.
Разделение властей в переходный период перестает быть вопросом «чистой» науки и становится вопросом практической политики, нуждающейся в своем воплощении в процессе судебно-правовой реформы.
Совершенствование законодательства, регулирующего судопроизводство в Республике Казахстан, представляется своевременным и необходимым.
Для обеспечения независимости судов необходим ряд организационных мер. Мы разделяем позиции ряда ученых-специалистов судебного права и судебных деятелей о необходимости назначения судей президентом страны. Другим важным моментом является создание территориаль-
1 Старченко А. Философия права и принципы правосудия в США М , 1969 С 6; Туманов В.А Буржуазная правовая идеология М , 1971 С 87.

ных округов деятельности судов, не связанных с границами соответствующих административно-территориальных единиц, что с успехом апробировано во многих странах мира.
Серьезной проблемой является регламентация круга участников уголовного судопроизводства.
В Законе «О судах и статусе судей в Республике Казахстан» сказано, что рассмотрение гражданских, хозяйственных и уголовных дел в суде первой инстанции осуществляется единолично судьей. Единоличный порядок рассмотрения уголовных и гражданских дел в суде первой инстанции, на наш взгляд, сужает демократическую базу судопроизводства и расширяет дискреционную власть судьи не только при определении мер наказания, но и в порядке ведения судебного процесса. Специфический метод, которым пользуется суд, связан не только с коллегиальностью, но и состязательностью, и процессуальной формой, поэтому нельзя не учитывать положительного значения участия народных заседателей при рассмотрении судебных дел (психологический эффект присутствия). Институт народных заседателей (шеффенов) или суд присяжных предусмотрен в законодательстве о суде во всех цивилизованных странах мира. Мы — сторонники коллегиальности рассмотрения уголовных и отдельных категорий гражданских дел, особенно в судах первой инстанции. Сейчас в странах СНГ идет активный поиск наиболее приемлемой и эффективной формы коллегиальности рассмотрения уголовных и гражданских дел в суде. В Литве, в Азербайджане и в пяти регионах России уже действует суд присяжных. В США, где суд присяжных действует давно, его деятельность считается успешной. Суд присяжных рассматривает в США 7,6%, в Англии — 8%, во Франции — 1% от общего числа поступающих в суды дел. Этот феномен можно понять при условии учета развития демократии в стране, уровня правосознания населения, а также особенностей судопроизводства. Здесь можно упомянуть об исковой форме американского уголовного процесса, а также о наличии института сделок о признании вины (Ыеа bargaining).
В условиях, когда Казахстан становится на путь развития демократии, строительства правового государства, отказ от коллегиального рассмотрения уголовных дел в судах первой инстанции вряд ли будет оправданным. Мы достаточно хорошо осознаем, что институт народных заседателей не оправдал возложенных на них надежд из-за своей пассивности, непрофессионализма, конформизма, но это не должно стать причиной отказа от коллегиальности в суде.
Институт народных заседателей следует сохранить, но с определенной модификацией. Сохраняя институт народных заседателей, необходимо предоставить подсудимому и определенной группе ответчиков по
19
У (УДжекебаев
18
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

гражданскому делу право выбора формы рассмотрения дели: судом с участием народных заседателей или единолично судьей. Широкое использование обвиняемым права выбора, в данном случае 0тказа от участия народных заседателей, приведет практически к тому/ что рассмотрение уголовных дел с участием народных заседателей явится большой редкостью, но при этом не будут нарушены права граждан, поскольку здесь соблюден принцип добровольности в выборе состава суда.
Эти наши предложения в какой-то мере созвучны рекомендациям научно-практической конференции «Судебно-правовая реформа», которая состоялась в мае 2000 г. в Астане. На ней было сказано, что основными идеями при совершенствовании действующего законодательства в области судоустройства и судопроизводства должны быть принципы, установленные Конституцией РК, международными стандартами, документами ООН, Международной ассоциацией юристов и Европейской хартией о статусе судей. В частности^ такими принципами являются следующие:
— судьи должны быть лично и материально независимыми;
— исполнительная власть должна создать всемерное финансовое и материальное обеспечение деятельности судьи по осуществлению правосудия;
— судьи должны пользоваться автономной коллективной независимостью от контроля исполнительной власти;
— полномочия по возбуждению дисциплинарных мер и отстранению судей от должности не должны зависеть от исполнительной власти; — исполнительная власть не должна контролировать деятельность
судей;
— правила судебных процедур должны составляться при участии судей или самими судьями;
— наличие процессуального равенства председателя и судьи при осуществлении правосудия;
— ответственное \ ь за управление судами должна лежать на самих судьях в лице органов судейского сообщества;
— обеспечение доступа и создание условий для повышения образования и профессионального образования и профессионального уровня судей;
— отделение правосудия от вопросов администрирования в судах;
— устранение процессуального преимущества прокурора как нарушения принципа состязательности и равноправия сторон;
— обеспечение процессуального равенства председателя суда и судьи при осуществлении правосудия;
— упрощение действующего процессуального законодательства;

— поэтапное введение специализированных и региональных судов, создание судов биев1.
Хотя мы здесь уделили немало внимания таким вопросам, как правосудие и судоустройство, но это не означает принижения роли материального и процессуального права. Уголовное право устанавливает, какие деяния являются преступлениями. Применение уголовного права связано с определенными процедурными правилами: порядком привлечения к уголовной ответственности, определением методов и способов доказывания виновности, вынесением оправдательного либо обвинительного приговора. Это говорит о тесной связи уголовного права и процесса. Следует отметить, что эта взаимосвязь уголовного права и процесса имеет неодносторонний характер, поскольку несомненно существует и обратное воздействие уголовно-процессуального права на уголовный процесс, через которое оно оказывает влияние на материальное уголовное право.
Из всего изложенного можно сделать вывод, что проблему укрепления законности и правопорядка в стране необходимо рассматривать в целостности, с учетом ее системности.
Профессор Дж. Флетчер при изложении теоретических взглядов относительно современного состояния и перспектив развития уголовного права зачастую останавливается на деятельности федеральных и судов штатов США. Казахстанскому читателю недостаточно известны особенности судебной системы и уголовного процесса США. Желая восполнить этот пробел в юридической литературе мы уделяем в рамках возможного внимание этим вопросам.
СУДЕБНАЯ СИСТЕМА США
Судебная система Соединенных Штатов Америки сложилась почти два века назад, в то же время суды не составляют единой судебной или государственной структуры. Вместо этого существуют организационно обособленные и параллельно действующие суды, которые применяли и применяют множественные источники материального и процессуального права. Объяснение этому следует искать в истории развития этой страны Действующая юридическая система была перенесена на Североамериканский континент английскими переселенцами. Правда, отдельные
1 С большим удовольствием восприняли судьи сентябрьский 2000 г Указ Президента «О мерах по усилению независимой судебной системы», которым создан комитет по судебному администрированию при Верховном суде - уполномоченный opi ан с функциями материально-технического и иного обеспечения деятельности судов Главная же его особенность состоит в том, что он создает условия для устранения зависимости судов и судей от органов исполнительной власти
У. О. Джекебаев
20
21
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

штаты при организации судебной системы опирались на французское и испанское законодательство. Так, штат Луизиана, с этой точки зрения, представляет собой уникальный гибрид, поскольку уходит корнями во французскую систему гражданского права. Несмотря на это Соединенные Штаты обычно причисляются к странам, где действуют нормы так называемого «общего права». В историческом плане суды первой инстанции в английских колониях были представлены судами, руководствующимися в своей деятельности английским общим правом (Common Law) и судами справедливости (Courts of eguity). Из этого вытекает, что известная преемственная связь права Соединенных Штатов с английским не подлежит сомнению, но значение этой преемственности не следует преувеличивать. «Отцы-основатели ... ставили целью создать государственность более совершенного типа по сравнению с монархиями Старого Света. И суды на Новом континенте приобрели некоторые специфические черты. Здесь ... вырабатывались собственные стандарты судопроизводства, отражавшие «местнические» подходы американских «пионеров» к организации правосудия в раздробленных поселениях и соответствующие в первую очередь развитию средств связи и транспорта»1. Главный фарватер в юридическом мире Соединенных Штатов проходит между штатами и федеральными структурами. Согласно ст. 3 конституции, судебная власть Соединенных Штатов предоставляется Верховному суду США и нижестоящим федеральным судам, учреждаемым конгрессом. В силу X поправки к конституции каждый штат имеет право создавать собственные судебные органы. В настоящее время существует пятьдесят штатов и, соответственно, пятьдесят судебных систем штатов. Аналогичные системы существуют в Округе Колумбия и Содружестве Пуэрто-Рико. Существуют также территориальные суды на Вирджинских островах, Гуаме, Американском Самоа и в северной зоне Марианских островов. Американские исследователи судебной системы отмечают, что структуры федеральной судебной системы и пятидесяти судебных систем штатов представляют собой пирамиду. В целом эти системы сходны, различия же между ними касаются конкретной организации их деятельности. В основе пирамиды — суды первой инстанции. На вершине пирамиды — суд высшей инстанции, обычно называется Верховным судом. Федеральным судам, действующим на всей территории страны, подсудны дела, отнесенные к их компетенции конституцией США и федеральным законодательством. Судам каждого штата подсудны дела, отнесенные к их компетенции конституцией и законодательством соответствующего штата. Суды штатов организационно не связаны с федеральными судами: ни
1 Государственный строй США. М., 1976. С. 272.

Верховный суд США, ни другие федеральные судебные органы никакого административного контроля над судами штатов не осуществляют.
Судопроизводство Штатов. Каждый штат имеет свою конституцию, они, как и федеративная конституция, воплощают принцип разделения властей, в соответствии с которым законодательное собрание штатов является законодательным органом, губернатор - высшим должностным лицом исполнительной власти и судебная система выполняет функции судебной власти. Каждый штат в пределах своих границ может учреждать судебный орган, какой сочтет нужным, поэтому судопроизводства в штатах различные. Однако существуют типичные черты судопроизводства, общие для всех штатов. С учетом особенности судебной системы штатов С.В. Филиппов анализирует деятельность судов штатов Калифорния, Иллинойс, Аляска, Колорадо, Массачусетс, Гавайи1.
Основным звеном или основанием пирамиды судебной власти, как мы уже отмечали, являются суды первой инстанции. В большинстве штатов основной массив судов первой инстанции разделяется на две группы: суды общей юрисдикции, суды ограниченной и специальной юрисдикции, в определенной мере особняком стоит еще третья группа — суды апелляционной юрисдикции.
Суды общей группы в разных штатах называются по-разному, например, старшие (superior) или окружные (district) суды, в иных штатах они известны под названием районных судов. Суд общей юрисдикции, будучи судом первой инстанции, рассматривает дела по существу. Ему подсудны различные типы гражданских и уголовных дел. Он может рассматривать любые дела, если иное не предусмотрено законодательными актами или положениями конституции. Здесь надо сделать небольшую оговорку: в американской государственной системе поддержание правопорядка в штате является задачей штата, а не федеральных властей. Поэтому основные и наиболее распространенные виды преступлений подсудны судам штатов. Сюда входят убийства, изнасилования, ограбления, хищения, растраты, оскорбления действием. Эти и другие преступления против законов штата преследуются судами первой инстанции.
В отличие от судов общей юрисдикции суды ограниченной и специальной юрисдикции имеют ограниченную компетенцию. Названия этих судов встречаются самые различные —мировые, полицейские,муниципальные; объединяет их то, что они рассматривают гражданские дела по исковым требованиям, сумма которых невелика (small claims), а также малозначительные уголовные дела (minor criminal cases). Производство в низших судах не протоколируется, и, если решение обжалуется, дело пере-
1 Филиппов С.В. Судебная система США. М., 1980.
22
У С Джекебаев
23
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

сматривается судом обшей юрисдикцией заново, в полном объеме, т. е. по первой инстанции. Суды специальной юрисдикции имеют ограниченную компетенцию. Обычно такой суд имеет право принимать решения по узкому кругу вопросов, нередко по одному конкретному типу дел. Так, например, существуют суды по делам несовершеннолетних (Juvenile courts), суды по делам о семейных отношениях (homestic relation или family courts), суды по делам о наследовании, суды по делам о нарушениях безопасности движения (traffic courts) и некоторые другие.
Американские ученые-юристы, процессуалисты отмечают, что термин ограниченная юрисдикция не обязательно означает, что данный суд рассматривает только мелкие дела либо что его деятельность менее важна, чем деятельность судов общей юрисдикции. Так, например, суд по делам о наследстве порой принимает решение о судьбе состояния в миллионы долларов. Семейные суды, существующие в ряде штатов, принимают решения по разводам, опеке детей, назначают алименты и другие выплаты на воспитание детей, а также решают ряд других вопросов, связанных с семьей. В судах первой инстанции штатов споры по факту решаются с участием присяжных либо единолично судьей, если стороны отказались от суда присяжных. Решения судов общей юрисдикции могут быть обжалованы в апелляционном суде (в тех штатах, где они существуют, либо в Верховном суде штата).
В суды первой инстанции пятидесяти штатов ежегодно подаются 29 миллионов гражданских и уголовных дел, по сравнению с 300 000 делами, подающимися в федеральные суды первой инстанции. Таким образом, суды штатов принимают к производству в сто раз больше дел, чем федеральные. По количеству судей суды штатов превосходят федеральные суды. В судах первой инстанции штатов занято 27 000 судей, а в судах первой инстанции на федеральном уровне немногим более тысячи.
А пемяционные суды Высшим судебным органом штатов является Верховный суд Количество судей в судах последней инстанции штатов обычно колеблется от трех до девяти, а среднее количество — семь. Первоначально Верховный суд штата являлся единственным апелляционным судом штата. Однако в конце 19 века в некоторых штатах нарастающий поток дел начал превышать пропускную способность единого Верховного суда. Соответственно законодательные собрания штатов начали создавать промежуточные апелляционные суды.
Структура апелляционных судов в штатах может быть различной. Так, например, в Калифорнии промежуточные апелляционные суды образованы в каждом из пяти округов, на которые поделена территория штата, общее число судей — 51 человек. В качестве судов первой инстанции в прямом смысле этого слова они не действуют, однако в-редких случаях

необычное или очень сложное дело может быть затребовано из нижестоящего суда для рассмотрения его по существу.
Апелляционная юрисдикция суда распространяется на все дела, решения по которым вынесены высшими судами т.е. судами общей юрисдикции, за одним лишь исключением - апелляция на смертные приговоры направляется непосредственно в Верховный суд штата. Верховный суд штата состоит из семи членов, один из которых - председатель. Суд проводит сессии в трех городах - Сакраменто, Сан-Франциско и Лос-Анджелесе. В качестве суда первой инстанции суд может рассматривать вопросы о законности содержания человека под стражей (хабеас корпус) и при чрезвычайных обстоятельствах, когда другие средства исчерпаны; издавать судебные приказы (мадамус), а также истребовать дело из любого нижестоящего суда и принять его к своему производству (сертиорари). Назначение на должность судьи в Калифорнии проходит следующим образом. Члены Верховного суда и апелляционных судов назначаются губернатором и утверждаются комиссией по судебным назначениям. В состав этой комиссии входят председатель Верховного суда штата, генеральный атторней штата и старший судья апелляционного суда того округа, где открылась вакансия. Если назначается член Верховного суда штата, в комиссию включаются председатели всех апелляционных судов Калифорнии'.
Когда законодательное собрание штата создает промежуточный уровень апелляционных судов, оно принимает ряд решений о взаимоотношении между апелляционным и Верховным судом штата. Они касаются того, как должно проходить дело от суда первой инстанции к вышестоящему суду. В целом, несмотря на все возможные различия апелляционных судов, они могут разделяться по подсудности по двум признакам: родовому (предметному), как, например, в штате Алабаме, где существуют апелляционные суды по рассмотрению жалоб по гражданским делам и суд по уголовным делам, тогда как в штате Иллинойс и Калифорнии апелляционные суды организуются по географическим районам; в тех штатах, где существует промежуточный апелляционный суд, обжалование в Верховный суд штата допускается только по усмотрению последнего.
Там, где нет промежуточной апелляционной инстанции, жалобы на решения судов общей юрисдикции подаются непосредственно в Верховный суд, который по всем категориям дел, возникающих на почве законодательства штата, является, по общему правилу, последней инстанцией. В области гражданско-правовых отношений суды штатов принимают
1 Филиппов С В Судебная система США М , 1980 С 133.
У С Джекебаев
24
25
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

к производству иски, основанные на законах как данного штата, так и других штатов, а также исковые требования, возникшие на основе федерального законодательства. Хотя суды штатов в основном рассматривают дела в соответствии с законодательством штатов, они все чаще призваны принимать решения по вопросам федерального права. Положение о примате федеральной конституции, изложенное в ст. 6 конституции, указывает, что конституция и законы Соединенных Штатов, принимаемые на его основе, «являются верховным правом страны, и судьи в каждом штате обязаны следовать этому праву».
Судопроизводство на федеральном уровне. В соответствии со ст. 3 федеральной конституции «судебная власть Соединенных Штатов осуществляется Верховным судом и теми низшими судами, которые будут время от времени утверждаться Конгрессом».
Верховный суд создан на основании конституции, и он является высшим органом в федеральной судебной иерархии, конечной аппеляцион-ной инстанцией. Федеральные суды и апелляционные суды промежуточной инстанции были созданы Конгрессом в 1891 г. на основе Судебного закона 1789 г., используя свое право учреждать нижестоящие федеральные суды создающие новые суды и изменяя структуру уже созданных.
Федеральная система судебной власти, также как и в штатах имеет три уровня. В этой трехъярусной пирамиде в ее основании находятся окружные суды, на среднем уровне - апелляционные суды, на вершине — Верховный суд.
Окружные суды США — это федеральные суды общей юрисдикции; они по первой инстанции рассматривают все дела, возникшие на основе только федерального законодательства и не отнесенные к компетенции специальных федеральных судов Каждый окружной суд США действует в пределах федерального судебного округа, на которые разбита территория страны с таким расчетом, чтобы в пределах более населенных штатов имелось от двух до четырех округов, в малонаселенных — один. Всего в США 94 таких округа. К окружным судам приравнены так называемые территориальные суды, учрежденные в Пуэрто-Рико, на острове Гуам, Вирджинских и Марианских островах. Этим судам подсудны не только дела федеральной юрисдикции, но и дела, возникающие на основе местных нормативных актов.
Численный состав окружных судов зависит от объема работы, характера компетенции, населенности подведомственной территории и т.п. Окружной суд состоит не менее чем из двух судей, а во многих количество судей доходит до 24 и более Поскольку каждый округ охватывает либо весь штат, либо значительную его часть, суд, как правило, проводит

свои заседания в нескольких городах округа. Например, окружной суд Соединенных Штатов Восточного округа Вирджинии заседает в Ричмонде, Норфолке и Александрии.
Компетенция окружных судов распространяется на относительно небольшое количество дел (по сравнению с судами первой инстанции в штатах) По гражданским делам им подсудны лишь типы исков, оговоренных в актах Конгресса, они играют большую роль в утверждении федерального права и в решении конфликтов между штатами и с другими государствами. По большей части они основаны на конституции и связаны с нарушением требований поправки 14, где сказано «... Ни один штат не должен издавать или приводить в исполнение законы, ограничивающие привилегии и вольности граждан Соединенных Штатов; ни один штат не должен лишать кого-либо жизни, свободы или собственности без законного судебного разбирательства и не может отказывать лицу, подчиненному его власти, в равной для всех защите закона»1. По гражданским делам, например, их юрисдикция и юрисдикция судов штатов имеют совпадающий характер: исковое производство может быть возбуждено либо в окружном суде, либо в суде того штата, на территории которого заседает данный, определенный окружной суд Существуют, однако, ограничительные условия' окружной суд не принимает исковые требования на сумму ниже 10000 долларов.
Все большее место в деятельности федеральной судебной системы занимают иски, возникающие в связи с федеральными законодательными актами. Эти законодательные акты касаются таких вопросов, как условия труда, финансовые сделки, охрана окружающей среды и т.п. Кроме того, значительный массив гражданских судебных процессов связан с ранее принятыми законодательными актами, например, антитрестовскими законами. Большая группа гражданских дел, рассматриваемых федеральными окружными судами, связана с понятием «разного гражданства».
Уголовно-правовая юрисдикция окружных судов также сужена, она распространяется исключительно на «федеральные» преступления, которые в количественном отношении составляют около 10% уголовных дел, рассматриваемых всеми судами страны. Федеральные преступления (определяемые актом Конгресса) составляют категорию преступлений, посягающих на общенациональные интересы: например, государственная измена, шпионаж, ограбление почт и банков. Со временем в компетенцию федеральных судебных властей были включены многие новые виды преступлений' контрабанда, похищение людей с целью выкупа, уклонение от уплаты федеральных налогов, торговля наркотиками и др.
1 КоияДавид К^шман Политическая система США Нью-Йорк 1990 С 219
У. С. Джекебаев
26
27
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

В гражданском процессе, особенно по делам о взыскании материального ущерба, по требованию одной стороны дело может рассматриваться с участием присяжных заседателей.
Уголовные дела, за исключением проступков, слушаются в суде с участием присяжных, если только обвиняемый не откажется от этого права.
В окружных судах имеются судебные должностные лица, известные под названием федеральных мировых судей. Эти должностные лица играют такую же роль в федеральной судебной системе, что и суды ограниченной юрисдикции в системе судов штата. Однако решения, выносимые мировыми судьями, считаются решениями, принятыми окружным судом, а не нижестоящим судом.
Конгресс США на основании ст. 3 конституции имеет право создавать специальные суды для рассмотрения определенных категорий дел. Такими судами являются:
Претензионный суд. Этот суд был учрежден в 1855 г. с целью выделить иски против федерального правительства в особое производство. Претензионный суд заслушивает и принимает решения по денежно-финансовым претензиям к федеральному правительству, но в том случае, если сумма иска не превышает 10000 долларов, дело может быть разрешено и в окружном суде США.
Суд по таможенным делам рассматривает споры, возникшие на основе федеральных законов об импортных торговых операциях и нарушениях таможенных правил. Обжалование решения производится в апелляционный суд по таможенным и патентным делам, сюда же поступают апелляционные жалобы и решения патентных служб США.
Налоговый суд заслушивает и принимает решения по претензиям налогоплательщиков к федеральному правительству в соответствии с Кодексом законов о внутренних доходах. Его решения могут быть пересмотрены апелляционным судом Соединенных Штатов по федеральному округу.
Суды по делам о банкротстве. Эти суды рассматривают широкий круг вопросов, подпадающих под федеральное законодательство о банкротстве. Их решения могут быть пересмотрены либо окружным судом, либо апелляционным судом, либо специальной коллегией по делам о банкротстве.
Апелляционные суды США занимают промежуточные места в трех-звенной'федеральной судебной системе. Они являются промежуточной инстанцией между федеральными судами первой инстанции и Верховным судом. Созданы они были в 1891 г. с целью разгрузить Верховный суд США от огромного потока дел, которые поступали из нижестоящих судов. Каждый апелляционный суд действует в пределах апелляционного округа. Эти округа создаются на региональной основе с учетом насе-

ленности штатов. Конгресс установил 13 федеральных судебных округов в качестве основы федеральной системы судов промежуточной инстанции. Из указанных округов одиннадцать имеют номера и организованы по территориальному признаку, причем каждый из них охватывает несколько штатов. Например, в Четвертый округ входят штаты Мэриленд, Вирджиния, Западная Вирджиния, Северная Каролина, Южная Каролина. Апелляционный суд Соединенных Штатов по Округу Колумбия охватывает лишь один этот округ. Он входит в число двенадцати апелляционных судов США.
Следует отметить, что единственным федеральным апелляционным судом, организованным не по территориальному принципу, является апелляционный суд США по федеральному округу. Последний рассматривает жалобы на решения претензионного суда, суда по внешней торговле и на решения некоторых федеральных административных ведомств.
Численный состав судей тринадцати указанных апелляционных судов различен (от 6 — в первом округе, до 28 — в девятом округе). В большинстве округов число судей колеблется от 10 до 15. Независимо от общей численности судей каждый апелляционный суд заслушивает и принимает решение коллегией из трех судей. Состав коллегий постоянно меняется, так как судьи каждый месяц составляют новые тройки.
Верховный суд США - высший орган федеральной судебной иерархии, конечная апелляционная инстанция. Состав судей и компетенция Верховного суда определяется законодательными органами Конгресса на основании ст.З конституции. Численность Верховного суда - 10 человек (включая председателя) была установлена Конгрессом в 1869 г. Он заседает, начиная с первого понедельника октября, и, как правило, расходится на каникулы в конце июня. Хотя его юрисдикция как суда первой инстанции определяется конституцией, Верховный суд охватывает дела, «затрагивающие послов, других полномочных представителей и консулов, а также все дела, в которых одной из сторон является штат». Согласно этому положению он может рассматривать пограничные споры между двумя штатами. Реальным примером рассмотрения подобного дела в Верховном суде служит многолетний спор между Аризоной, Калифорнией и другими штатами о том, сколько воды для своих нужд каждый штат может забрать из реки Коларадо и ее притоков. Фактически Верховный суд действует как апелляционный, который сам решает, какие дела будет рассматривать. Истцы обращаются в Верховный суд с просьбой истребовать их дело из производства нижестоящего суда с тем, чтобы рассмотреть и принять решения по данному конкретному делу. Ежегодно поступает около 5000 дел с ходатайством о пересмотре судебных решений. Это вполне понятно. Верховный суд США обладает правом над-
29
У.С. Джекебаев
28
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

зора над 65 апелляционными судами: тринадцать апелляционных судов Соединенных Штатов (по всем вопросам) и пятьдесят верховных судов штатов. Если к этому присоединить дела, которые Верховный суд принимает к своему производству по своему усмотрению, то получается огромный поток. Поэтому существует система «отбора». Общеизвестно, что Верховный суд может удовлетворить или не удовлетворить просьбу по своему усмотрению. При этом суд исходит из так называемого «правила четырех». Если четверо из девяти судей согласны истребовать дело, последнее принимается к производству Верховного суда. При отборе дел судьи отдают предпочтение тем из них, в которых поднимается важный федеральный вопрос или два нижестоящих суда пришли к конфликтующим заключениям по одному и тому же вопросу.
По данным Д. Карлен, в обшей сложности Верховный суд рассматривает относительно немного дел и выносит полностью решения только примерно по 120 делам в год. Приблизительно треть из них — уголовные дела, остальные — гражданские1.
Другой особенностью деятельности США является право Верховного суда осуществлять конституционный надзор, т.е. надзор за соответствием актов законодательных или исполнительных органов положениям Конституции. При этом, как мы упоминали, это не является исключительной компетенцией Верховного суда США, теоретически и практически конституционный контроль может осуществлять любой суд. Решения о конституционности или неконституционности могут приниматься в связи с любым гражданским или уголовным делом. В Соединенных Штатах нет отдельных конституционых судов. Любой суд, будь то на уровне штата или на федеральном уровне, может принимать решения о конституционности юридических актов либо решений исполнительной власти на уровне штатов или на федеральном уровне, если это необходимо для принятия решения по разбираемому делу. Суды штата применяют как конституцию штата, так и федеральную конституцию; при этом при возникновении конфликта между ними преимущественную силу имеет федеральная конституция. На практике, если нижестоящий суд объявляет что-либо неконституционным, вышестоящий суд вправе отметить это решение. Поскольку право конституционного надзора не нашло отражения в конституции, наблюдается многообразие подходов к его применению. Сторонники активной роли судов призывают судей к наступательному использованию этого права, в интересах решения социальных проблем.
1 Карлен Д. Аппеляционные суды: система. М, 1972. С. 32.

УГОЛОВНЫЙ ПРОЦЕСС В США
В истории известны три вида (типа) судебного процесса — состязательный, инквизиционный, смешанный. Эти виды судебного процесса с исторической необходимостью сменяли друг друга.
Состязательный процесс возник на заре цивилизации в древнем мире и отличался гласностью, непосредственностью и устностью. Проводился в присутствии публики. При обвинительной (состязательной) форме уголовного процесса доказательства представлялись сторонами, суд, не связанный какими-либо формальными правилами, оценивал их на основе свободной оценки. Если обвиняемый признавался в совершении преступления, это расценивалось как отказ от состязания, и судьи сразу приступали к постановлению приговора. Если обвиняемый не сознавался, то он был обязан принять присягу. Излюбленным доказательством рассматриваемой формы процесса был судебный поединок (испытание водой, огнем или ядом)1.
Инквизиционный процесс появляется в средние века, в период абсолютизма. Он пришел на смену гласному состязательному процессу и был его противоположностью. В Западной Европе инквизиционный процесс сначала складывался как религиозный, канонический (IV-XV вв.), а затем он стал светским, государственным. Официальным поводом для возбуждения канонического процесса был донос, который тайно проверялся соответствующим духовным лицом. В инквизиционном процессе нет сторон, обвиняемый не имеет прав, потерпевший является лишь жалобщиком. Функции обвинения и защиты сосредоточились в руках судьи, на котором лежала и обязанность расследования преступления. В этом процессе предварительное следствие делилось на генеральное и специальное расследования. Генеральное представляло собой расследование или дознание, где человек фигурировал в качестве подозреваемого, доп-
1 Обычному праву казахов был известен институт ордалии - «божий суд».
В пьесе М Ауэзова «Калкаман — Мамыр» повествуется о событиях начала XVII века — о влюбленных Калкамане и Мамыр. Их союзу препятствует Ескене, получивший по левирату (право унаследования невесты или жены умершего родственника) право на девушку Мамыр после недавней смерти ее жениха, но она любит батыра Кал качана: Отец девушки Кокенай за отказ от соблюдения обычаев предков требует поставить обоих виновных под стрелы воинов-лучников В девушку из лука будет стрелять Ескене, а в Калка-мана сам Кокенай. Суд биев соглашается с этим требованием. Стража повелевает перег прыгнуть через пропасть В этот момент и должны стрелять в них. Кто благополучно перепрыгнет, тот спасен Первой прыгает Мамыр, в нее стреляет Ескене. но не попадает. Она благополучно перепрыгивает Не достает стрела Кокеная и Калкамака Оба спасены Смелых и дерзких благославляют матери и народ. Мухтар Ауэзов. Поли. собр. соч. Том 12. Алма-Ата. 1983. С. 173.
31
У С. Джекебаев
30
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

рос проходил без предъявления обвинения. Обвинение обвинителем предъявлялось на этапе специального предварительного следствия. Широко применялись пытки как важнейший источник доказательств. Обвиняемый не мог отказаться отдачи показания. Даже после отмены пыток в конце XVII века (в России — в 1801 г.) за отказ давать показания и дачу ложных показаний обвиняемый подвергался более строгому наказанию — за ложь и непокорность.
Проф. И.Я. Фойницкий выделяет французский инквизиционный процесс и германский процесс1 Исследователи отмечают, что в средние века в Западной Европе был принят ряд законодательных актов, завершивших создание инквизиционной системы судопроизводства. Наиболее совершенным из них было Уголовное уложение императора Карла V, известное под названием «Каролина» (1532 г.)2.
Смешанный процесс. Инквизиционная система уголовного процесса была уничтожена Французской революцией 1789 г. Исследователи отмечают, что смешанный процесс стал комбинацией инквизиционного процесса следствия и состязания судебного рассмотрения. При этом однако не произошло механического соединения разнородных элементов, а выработалась единая процессуальная система, основным принципом которой была состязательность, хотя и с сохранением некоторых элементов инквизиционного процесса. Следует, наверно, согласиться с Р.Х. Яку-повым в том, что в определенные периоды развития политического устройства общества могут наблюдаться различные переплетения демократических и бюрократических черт, что порождает соответствующие смешанные формы уголовного процесса — классический, следственно-обвинительный или обвинительно-розыскной, преимущественно-обвинительный с элементами розыскного либо преимущественно розыскной с элементами обвинительного процесса1. Эти явления имели место и в правовой жизни Казахстана. В истории развития уголовного права, в так называемых цивилизованных странах Запада выработалось два его типа: французский — следственно-состязательный и англо-американский — состязательный. С учетом наших научных интересов остановимся на англо-американском типе, точнее на американском состязательном процессе.
Процессуальное право США в основном заимствовано, или вернее унаследовано, из Англии. В английской Великой Хартии вольностей (1215 г.) говорилось: «Ни один человек не будет арестован, или заключен
1 Фойницкий И Я Курс уголовною судопроизводства СПБ, 1996 С 17 • «Каролина» / Под ред С Я Булатова Ал маты, 1980 1 Якупов Р.Х Уголовный процесс М , 1998 С 6

в тюрьму, или лишен имущества, и мы не пойдем на это иначе как по приговору суда, по законам страны». Здесь провозглашена идея законности и правопорядка. Задержания, аресты, обыски, конфискация имущества были изъяты из компетенции монарха и стали прерогативой суда. Правосудие в Англии было почти лишено инквизационных начал Другой особенностью уголовного процесса в Англии, ставшей родиной суда присяжных, был сам порядок уголовного преследования. По общему правилу, уголовное преследование начиналось только по жалобе потерпевшего от преступления лица Но в отличие от Англии, кроме общепризнанного обвинения в США широко применялось и применяется должностное обвинение.
Уголовный процесс как в Англии, так и в США основывался, как мы уже упоминали, на принципах состязательности. Принцип состязательности подразумевает, что стороны самостоятельно собирают доказательства и предоставляют их пассивно участвующему лицу — судье, который принимает решение Судья остается пассивным во время процесса и должен действовать только для того, чтобы обеспечить общую справедливость процесса.
Однако следует отметить, что роль судьи в уголовном процессе США нельзя понять без изучения особенностей досудебных стадий уголовного процесса.
Возбуждение уголовного дела - это начальная стадия любого уголовного процесса. В этой стадии полномочные органы государства и должностные лица, получив сведения о совершенном или готовящемся преступлении, устанавливают наличие или отсутствие оснований для производства по уголовному делу расследования и принимают решения о возбуждении уголовного дела.
Основным органом, осуществляющим расследование уголовных дел в США, является полиция. В США действует полиция трех видов, каждый из которых представляет собой составную часть системы органов исполнительной власти — федерального правительства, правительства штатов и органов местного самоуправления Соответственно этому на территории страны действуют: система органов федеральной полиции, осуществляющая расследование преступлений на всей территории страны, в пределах юрисдикции, определяемой федеральным законодательством; полиция каждого из штатов страны, расследующая преступления, предусмотренные законодательством штата; местная полиция, расследующая преступления, предусмотренные законодательством штата, и следящая за проведением в жизнь постановлений местных органов власти.
Расследование уголовных дел может производиться федеральными агентствами, штатными или местными агентствами или группами целе-
33
32
У С. Джекебаев
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

вого назначения, в которые входят и те, и другие. В общем случае агентство ведет расследование в зависимости от характера правонарушения и от того, какое из агентств первым обнаружило преступление. В серьезных случаях, когда речь идет о нарушении как федеральных, так и штатных законов, федеральные и штатные агентства ведут расследование совместно или, если это оказывается невозможным, порознь.
Федеральные органы следствия высоко специализированы, и расследование ведет агентство, обладающее наибольшим опытом в расследовании преступлений данного вида.
Среди федеральных органов расследования наиболее значительное место занимает Федеральное бюро расследованы и (ФБР).
ФБР расследует случаи коррупции, в которых замешаны федеральные, штатные или местные официальные лица. Оно расследует преступления, совершаемые руководством фирм, корпораций, среди которых такие, как загрязнение окружающей среды, мошенничество в оборонной промышленности, злоупотребление правительственными программами, взяточничество и шантаж. Кроме того, ФБР расследует случаи терроризма в США, торговли наркотиками, нападений на федеральных агентов и актов насилия, совершенных в федеральных тюрьмах и на государственных землях. Среди всех федеральных агентов агент ФБР обладает наиболее широкими полномочиями.
Существуют и другие органы, осуществляющие расследования, такие, например, как Бюро по борьбе с наркотиками, которое является главным федеральным агентством, ответственным по расследованию дел о торговле и транспортировке наркотиков.
Налоговое управление несет основную ответственность за расследование всех налоговых преступлений, совершаемых против правительства, включая фальсификацию налоговых отчетов, незаконное удержание, уклонение от подачи налогового отчета и приуменьшение сообщаемых доходов. Нередко налоговому управлению предлагается вступить в сотрудничество с ФБР и другими агентствами при расследовании случаев корпорации или транспортировки наркотиков, поскольку в таких делах его опыт в области финансов оказывается весьма полезным в выявлении ценностей, принадлежащих преступникам, и денег, добытых преступным путем.
Секретная служба является частью министерства финансов США, расследует фальшивомонетничество и иные преступления, наносящие ущерб финансовой системе США. Кроме того, на секретную службу возложено расследование и предупреждение преступлений, затрагивающих безопасность президента и вице-президента США, членов их семей и других высокопоставленных лиц и иностранных гостей в США.

Почтовые инспектора — следователи почтовой службы, несущие ответственность за расследование таких преступлений, совершаемых в почтовых отделениях, как ограбление почтовых курьеров, присвоение казенных ценностей. Почтовые инспектора расследуют и другие преступления, осуществляемые с использованием почты.
Следовательская служба по оборонным контрактам входит в структуру министерства обороны, отвечает за расследование любого рода мошенничеств, совершаемых в ущерб различным родам вооруженных сил США.
К самым распространенным случаям, расследуемым этой службой, принадлежат взятки и нелегальные платежи оборонным подрядчикам, а также случаи обмана и злоупотреблений при заключении правительственных контрактов о приобретении военного оборудования.
Военный офис Генерального контролера. В 1978 г. Конгресс США принял акт о создании поста Генерального контролера, учредив офисы Генерального инспектора во всех военных ведомствах оборонного значения; агенты из этих офисов нередко сотрудничают со следовательской службой по оборонным контрактам в расследовании мошенничеств, связанных с военными поставками данному ведомству.
Бюро алкоголя, табака и огнестрельного оружия. В криминальной сфере юрисдикция Бюро алкоголя, табака и огнестрельного оружия в первую очередь распространяется на все виды преступлений, совершенных с помощью огнестрельного оружия.
Таможенная служба США несет ответственность за все случаи нелегального экспорта товаров, предметов военного назначения или услуг, уклонения от уплаты налогов и пошлин на импорт и экспорт.
Служба иммиграции и натурализации расследует все случаи нелегального въезда в Соединенные Штаты, включая контрабандную перевозку людей через границу и захват заложников.
Агентство защиты окружаюшей среды расследует все нарушения федеральных законов об охране окружающей среды, например, нелегальные перевозки и свалки опасных отходов, сбрасывание отходов в океан и неуведомление об утечке токсичных веществ.
Государственные и местные агентства:
а) полицейские управления. В большинстве городов имеются свои полицейские управления. В США в функции полиции входит расследование, и на полицию возложена обязанность расследовать все нарушения законов штата;
б) служба шерифа. Во многих крупных городах и в прилегающих к ним районах служба окружного шерифа также имеет право расследовать нарушения законов штата. Таким образом ответственность полиции и от-2-4482
У С Джекебаев
34
35
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

ветственность шерифа совпадают юридически и географически. В редконаселенных районах штата служба шерифа является единственным правоохранительным органом;
в) судебный исполнитель штата в основном отвечает за безопасность и расследования, связанные с системой уголовного правосудия, как, например, нарушения, совершенные в здании суда;
г) дорожный патруль отвечает за соблюдение всех законов пользования автодорогами штата.
В США имеется 50 такого рода федеральных органов расследования.
Расследованием преступлений занимаются также органы атторнейс-
кой службы. В странах СНГ термин «атторней» часто переводится как
«прокурор» (положение в системе органов власти, сфера деятельности и
правомочия атторнея и прокурора в странах СНГ не совпадают).
В США одна из обязанностей атторнея — это проведение расследований нарушений законов и предъявление обвинения по уголовным делам от имени своего «доверителя — федерального правительства, правительства штата или органа местного самоуправления». Процессуальные полномочия генерал-атторнея очень велики. Все дела федеральной уголовной подсудности возбуждаются исключительно генерал-атторнеем (он же министр юстиции США).
Он пользуется правом свободного усмотрения в вопросе возбуждения обвинения или воздержания от него.
До самого вынесения вердикта он имеет право прекратить начатое судьей дело своим односторонним постановлением. Федеральный генерал-атторней руководит производством предварительного расследования Он формулирует обвинение и поддерживает его на суде
Если атторней решает дать «законный ход», он представляет доказательства обвинения органу предания суду — Большому жюри, которое собирается через суд по требованию атторнейской службы.
Большое жюри — специфически американский орган, выполняющий функцию предания суду, состоит из постоянных заседателей (не менее 16 и не более 23). Если Большое жюри сочтет, что имеются достаточные доказательства виновности подозреваемого, чтобы передать дело в суд, оно предъявляет обвинение.
Большое жюри вправе затребовать по делу дополнительные доказательства и на основании изучения собранных улик составить обвинительное заключение. Заседание происходит при закрытых дверях.
Обсуждение доказательств происходит в отсутствии судьи, обвинителя, обвиняемого или его защитника. Однако на заседании присутствует прокурор, допрашиваемый по делу свидетель, переводчик и стенограф, если в этом возникает надобность.

Следует отметить, что предание суду в США на основании обвинительного акта Большого жюри производится по наиболее сложным делам, главным образом тем, которые предназначаются к рассмотрению судом присяжных.
В тех штатах, где Большого жюри не существует, обвинитель составляет обвинительный акт, который и передает в суд. Важнейшая функция атторнеев - поддержание обвинения в суде. При этом на стадии предания суду представители обвинения в подавляющем большинстве случаев вынуждают обвиняемого заключить сделку о признании вины.
После выполнения Большим жюри или магистратом постановления о предании суду обвинения документально оформляются, утверждаются обвинителем и официально предъявляются обвиняемому После ознакомления с обвинительным актом обвиняемый имеет право заявить ходатайство о признании или непризнании вины. До того как начнется собственно судебное разбирательство, подсудимый может выдвигать различного рода ходатайства.
Судебное рассмотрение уголовных дел считается основной стадией американского уголовного процесса1.
В США в судах присяжных устное судоговорение предпочитается письменному делопроизводству. В американском суде сначала обвиняемый, а затем свидетели дают показания поочередно, сидя в кресле, стоящем рядом с возвышением, на котором сидят судья и его коллеги, но чуть ниже. Те, кто дают показания, обращены лицом не к судье, а, как и сам судья, к присутствующим в зале. По другую сторону от дающего показания (под прямым углом) сидят двенадцать присяжных заседателей -рядовых американцев, которым и надлежит, в конце концов, признать обвиняемого виновным или невиновным. Перед дающим показания лицом становятся по очереди обвинитель и защитник. Собственно, они, а не судьи допрашивают его Судья, если желает, может тоже задавать вопросы, но, как правило, делает это очень редко. Таким образом, обвиняемый и свидетели при даче показаний обращаются к обвинителю или защитнику; они могут повернуться лицом к судье, хотя в американском суде обвиняемый вовсе не обязан давать показания. Но в случае согласия на допрос он, подобно свидетелю, должен дать клятву, что будет говорить «правду, всю правду, ничего кроме правды», и несет ответственность задачу ложного показания как клятвопреступник2 Свидетель, которому
1 Органом предания суду является, как мы уже отмечали, Большое жюри, а также магистрат Под магистратом понимается судья низшей инстанции, имеющий право едино-пично путем выдачи ордеров осуществлять такие прин> дительные меры, как аресты, обыски, выемки Подробнее об этом см Николаичих. В М Указ раб С 100
' Боботов С В, Жигачев И Ю Введение в правовую систему США М , 1997 С 208
У. С. Джекебаев
36
37
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

его религия не позволяет принимать присягу, может сделать торжественное заявление. По окончании следствия судья должен дать присяжным руководящие указания по вопросам, относящимся к уголовному делу. Эти указания касаются как юридической, так и фактической стороны дела. В этом указании судья обычно высказывает свое мнение по делу. Присяжные решают дело в порядке ответа на единственный вопрос -виновен ли подсудимый в том преступлении, которое указано в обвинительном акте. По делам о тяжких преступлениях требуется единогласное решение присяжных, по менее серьезным делам допускается вынесение вердикта большинством голосов. После оглашения и занесения в протокол вердикта присяжных суд выносит приговор. Приговор объявляется устно в открытом заседании и вносится в протокол судебного заседания. Таковы некоторые особенности американской судебной системы и осуществления правосудия.
К главе I «МАТЕРИАЛЬНЫЕ И ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ НОРМЫ»
Как мы уже отмечали, происходящие социальные изменения, переход к рыночным отношениям обуславливают большой интерес к уголовному и уголовно-процессуальному законодательству и правовым системам зарубежных стран. Сопоставление их, выявление общего и особенного диктуется не только практическими потребностями для вхождения в цивилизованное правовое поле, но не менее существенны здесь познавательные аспекты и возможности обогащения правовой теории и практики, полезного использования удачных правовых решений. Решением этих проблем занято такое теоретико-методологическое направление, как сравнительное правоведение. Метод изучения правовых систем различных государств, сопоставление одноименных правовых институтов, систем права, их основных принципов многое дает для осмысления современных проблем права, в том числе уголовного. В настоящее время можно выделить следующие основные системы уголовного права: а) романо-германское (европейское континентальное); б) англо-саксонское ( общее право); в) социалистическое; г) мусульманское.
Уголовное право любой страны имеет свою специфику. В условиях кочевого казахского общества одним из способов создания права был обычай. До 1917 г. на .территории Казахстана действовали нормы обычного уголовного права казахов, шариат — мусульманское право и общеимперские уголовные законы, в частности Уложения о наказаниях 1903 г. В настоящее время в Казахстане действуют самостоятельные законы -Уголовный кодекс и Уголовно-процессуальный кодекс Республики

Казахстан, принятые Парламентом в 1997 г. Поскольку Казахстан входил в состав Российской империи, мы не можем отрицать факта влияния российского законодательства на развитие правовой жизни нашей страны. Мы сторонники сближения национальных законодательств. В условиях перехода к рыночной экономике оно необходимо. Наряду со сближением уголовно-правовых институтов появляются новые институты, новые правовые понятия. Несходство национальных законодательств неизбежно вытекает из различий в национальных традициях, уровнях развития экономики и в подходах к идеологическим проблемам, а также из влияния сложившихся национальных правовых школ и актуальных научных направлений. В научных дебатах, посвященных «новеллам» в уголовном законодательстве Республики Казахстан, нередко в качестве аргумента в пользу принятия той или иной нормы, звучат утверждения, что этот вопрос решается так в большинстве цивилизованных стран. И это делается не случайно. Во все времена в экономически развитых странах законодатели занимались изучением иностранного права методом сравнения правовых систем, что давало возможность лучше познать свое национальное право, улучшить его, выявляя в праве иностранных государств различные юридическо-технические приемы, наиболее приемлемые для охраны правопорядка в своей стране, для установления «режима», благоприятствующего вложению инвестиций. Исторический опыт таких стран, как Англия, Германия, США, в борьбе с преступлениями, связанными с рыночными отношениями, имеет большое научно-практические значение. Далее, знание иностранного уголовного законодательства необходимо для защиты интересов наших граждан, оказавшихся за рубежом. Развитие экономических, научных, культурных связей требует знания иностранного права не только юрисконсультами зарубежных стран, но судьями, адвокатами и многими другими лицами.
Одной из интересных проблем, требующих изучения, является проблема материального и процессуального права. Правоприменительная деятельность нуждается в целостном изучении с охватом всех ее сторон. Предметом научного исследования должны быть не только отдельные нормы, институты и отрасли права, но и категории более общего порядка. Мы одобряем научный подход проф. Дж. Флетчера, когда он свою работу начинает с изложения взаимосвязи материального и процессуального права. Правоприменительный процесс есть не только форма жизни материального права, но и одна из важнейших юридических гарантий правопорядка в целом. Решение этой задачи невозможно без выяснения глубинных связей между материальным и процессуальным правом. Взаимосвязь между материальным и процессуальным отраслями права с позиции диалектического материализма в правоведении
У С Джекебаев
38
39
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

стран СНГ рассматривалась и рассматривается зачастую как соотношение формы и содержания. Исходным положением или проблемой начала теоретического анализа «внутренней жизни» процессуальных правоотношений было положение Маркса о связи материального права и процесса. В статье «Дебаты по поводу закона о краже леса» Маркс подчеркивал, что «материальное право ...имеет свои необходимые, присущие ему процессуальные формы»1. Как и всякая форма процессуальное право не имеет ценности, если оно не форма содержания. С этой точки зрения, рассуждает Маркс, китайское право стало бы французским, если бы его втиснули в форму французской процедуры. Но ничего подобного произойти не может. «Как в китайском праве обязательно фигурирует палка; как с содержанием средневекового уголовного уложения, в качестве процессуальной формы, неразрывно связана пытка, — подобно этому гласный, свободный судебный процесс составляет необходимую принадлежность гласного по своей природе содержания... Судебный процесс и право так же тесно связаны друг с другом, как, например, формы растений связаны с растениями, а формы животных — с мясом и кровью животных... Процесс есть только форма жизни закона, следовательно, проявление его внутренней жизни». В рассуждениях Маркса о соотношении материального и процессуального имеется много рационального для понимания единства процессуального и материального права. Однако отдельные ученые-криминалисты пытались провести слишком резкое разграничение между материально-правовыми и процессуально-правовыми отношениями, в результате чего материальное право как бы приобретало характер сущности, а процессуальное представлялось лишь только как технико-формальное, как средство реализации материального права. Такой подход, в конечном счете, не нашел в нашей стране одобрения ни в теории, ни в практике.
Но это не является отрицанием того, что характер уголовных процессуальных правоотношений определяется теми материальными правовыми отношениями, которые закон квалифицирует как преступление, предусматривая за их совершение наказание.
Однако решение этой задачи невозможно без выяснения глубинных связей между материальным и процессуальным правом. Они касаются таких вопросов, как общие закономерности связи уголовного права и уголовного процесса, материальное и процессуальное значение привлечения в качестве обвиняемого, зависимость уголовно-процессуальной формы от характера уголовной ответственности, предмет доказывания и состав преступления. Поэтому правильно поступил проф. Дж. Флетчер

в своей вводной главе, посвященной проблемам материального и процессуального, уделив внимание лишь таким спорным вопросам, как различное понимание вины в уголовном праве и процессе, а также пограничные случаи разночтения о сроках давности, о бремени доказывания. По мнению Дж. Флетчера, материальные нормы устанавливают «вину в принципе», процессуальные же нормы определяют, виновато ли фактически данное лицо. Мы согласны с ним, что «вина в принципе» может стать «виной фактической», но это зависит от доказательств, от правил их допустимости и оценки, а также от свойств личности и талантов тех, кто облачен властью принимать решение - виновен или невиновен. Такой подход характерен для англосаксонского направления в праве. В нашей стране довольно продолжительное время господствовала точка зрения, что уголовное право имеет приоритет перед уголовно-процессуаль-ным, ибо последнему надлежит обслуживать первое. Целью уголовного процесса признавалось изоблачение виновного в преступлении, назначение и применение наказания на основании норм материально-уголовного права. Мы сторонники нового подхода, который развивает проф. Е. Мизулина и который выражается в самоограничении государства в уголовном процессе. Анализируя сложившиеся теоретические положения и юридическую практику правоприменения, проф. Е. Мизулина отмечает, что если взглянуть на того, кто обвиняет, расследует деяние, судит и применяет наказание, то им оказывается одно и то же лицо — государство. Идея об уголовном процессе как государственном средстве борьбы с преступностью стала господствующей в общественном сознании народов СНГ, тем более у отправителей правосудия Такое искажение общественного сознания произошло под разрушающим влиянием обвинительной уголовно-процессуальной практики государства. Отсюда проф. Е. Мизулина делает вывод, что «уголовный процесс не деятельность, не способ, не производство, а форма, в рамках которой осуществляются и определенным образом накладываются друг на друга уголовно-правовая и уголовно-процессуальная деятельности.. »' Далее, наверное, необходимо считаться с тем фактом, что взаимосвязи уголовного права и уголовного процесса имеют неодносторонний характер: уголовное право—> уголовный процесс —> уголовно-процессуальное право. Несомненно существует и обратное воздействие уголовно-процессуального права на уголовный процесс и через него оно оказывает влияние на материальное уголовное право, что можно представить в такой схеме, уголовное право <=> уголовный процесс<=>уголовно- процессуальное право.
' Маркс К и Энгельс Ф Собр соч Т 1 С 158
1 Мизулина Е Уголовный процесс концепция самоограничения юсударства Тарту, 1991
У.С. Джекебаев
40
41
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

Для понимания взаимосвязи уголовного права и уголовного процесса необходимо по возможности четко определить их соотношение. Уголовное право — отрасль права, представляющая совокупность юридических норм, определяющих преступность и наказуемость деяний, опасных для данной системы общественных отношений. Но этого нельзя сказать о понятии уголовного процесса.
Уголовный процесс — это регламентированная законом и облеченная в форму правоотношений деятельность органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда по возбуждению, расследованию и разрешению уголовных дел, а также по частичному исполнению приговоров. Однако здесь нельзя забывать, что уголовный процесс, как и пра-воприменительный, в целом включает в себя не только урегулированную законом сферу процессуальной деятельности, облеченную в соответствующие процессуальные формы, но и иные виды реализации общественных отношений, складывающихся в процессе судопроизводства (деятельность управомоченных органов государственного управления по предупреждению, пресечению, обнаружению и раскрытию преступлений, осуществлению правосудия по уголовных делам). Поэтому понятия уголовного процесса и уголовно-процессуального права не тождественны.
Под уголовно-процессуальным правом обычно понимается совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения в сфере уголовного судопроизводства (круг участников уголовного процесса, их права и обязанности, а также другие положения, регламентирующие порядок возбуждения предварительного расследования, судебного рассмотрения и разрешения уголовных дел).
Уголовное право и уголовный процесс — парные кагегории права, нередко их называют «материальное» и «процессуальное», но их доктри-нального определения еще не выработано.
По мнению Имре Сабо, материальное право отличается тем, что находится ближе к материальным, производственным отношениям, а процессуальное правоотношение - «это особая самостоятельная форма общественных отношений, но таких, которые сами выступают в форме правоотношений или, во всяком случае, регламентированы правом. Иными словами, процессуальное отношение - это как бы удвоенная форма общественных отношений»1. Основу разграничения «материального» и «процессуального» следует искать в предмете правового регулирования, т. е. в характере регулируемых общественных отношений.
В.Г. Даев отмечает, что в истории правовой науки термин «материальное право» первоначально возник в противовес так называемому «фор-
СабоИ Основы теории права М , 1974 С 52—68

мальному праву», причем под материальным (уголовным) правом понимались нормы, имеющие предметом личную виновность и наказуемость, а под формальным, или процессуальным, - нормы, определяющие способ производства (уголовных) дел. Далее, В.Г. Даев, как бы подтверждая эту идею, ссылается на утверждение проф. В. Случевского, который писал, что развитие этих двух отраслей права всегда шло рука об руку, что особенно явственно выразилось в истории уголовного законодательства. История эта прежде всего показывает, что «... предписания закона, заключающие в себе нормы процессуального права, всегда предшествовали возникновению предписаний, вмещающих в себя нормы материального уголовного права... что Судебники 1494 и 1550 гг., а также Уложение 1649 г. имели, если и не исключительно, то преимущественно процессуальное содержание, поскольку понятия преступления и наказания определялись в основном обычаем»1.
Мы придерживаемся несколько иного мнения о происхождении уголовного и уголовно-процессуального права, рассматривая их в единстве, но соглашаемся с В.Г. Даевым, что различия между материальным и процессуальным правом следует искать прежде всего в характере регулируемых отношений и способе придания общественным отношениям правового характера, правовой нормы. Нельзя не согласиться с утверждением П.С. Дагеля, что «... цель уголовно-процессуальной деятельности установление, конкретизация и реализация уголовно-правового отношения. Без этого уголовный процесс был бы беспредметным и бессодержательным. Нормы уголовного процессуального права нужны именно для того, чтобы урегулировать уголовно-процессуальную деятельность, породить уголовно-процессуальные отношения, необходимые для установления и реализации уголовного правоотношения»2.
Итак, реализация основных целей уголовного права составляет содержание уголовного процесса. Мы уже отмечали, что взаимосвязь уголовного права и уголовного процесса носят неодносторонний характер. В своем реальном проявлении, несомненно, существует и обратное воздействие уголовно-процессуального права на уголовный процесс, и через него оно оказывает влияние на материальное уголовное право.
Без учета обратного влияния процессуального права на материальное нельзя понять не только систему уголовного процесса, но и факты, возникающие в пограничных спорах, в частности о нормах давности уголовного преследования.
1 Даев В Г Взаимосвязь уголовного права и процесса Л , 1982 С 16, Случевскип В Учебник русского процесса Спб , 1913 С 4-5
2 Догель П С Взаимодействие материального и процессуального права в регулировании общественных отношений//Правоведение 1972 № 2 С 83


43
У С Джекебаев
42
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

Профессор Дж. Флетчер ставит вопрос: является ли законодательная норма о сроках давности процессуальным ограничением полномочия государства преследовать тех, кто виновен в преступлении? Проблема давности уголовного преследования подробно изложена в ст. 1.06 Примерного уголовного кодекса США (1962 г.); схожая норма об освобождении от уголовной ответственности в связи с истечением срока давности содержится и в ст. 69 УК РК. Осуществление задач общего и специального предупреждения требует своевременного назначения и исполнения наказания. Кроме того, запоздалое возбуждение уголовного дела затрудняет его расследование и разрешение. Этим определяется необходимость существования института давности привлечения к уголовной ответственности. Уголовный закон устанавливает различные сроки давности в зависимости от тяжести совершенного лицом преступления. Чем более опасным является преступление, тем строже предусмотренное за него в законе наказание и тем продолжительнее сроки давности, освобождающие от уголовной ответственности.
Вопрос о давности уголовного преследования имеет большое теоретическое и практическое значение. Возникают споры об основаниях применения института давности, о начальном и конечном моментах сроков давности, особенно в отношении преступления с материальным составом, длящихся продолжаемых преступлений, а также совершаемых в соучастии. Эти проблемы возникают и при освобождении от отбытия наказания в связи с истечением срока давности обвинительного приговора. Проф. Дж. Флетчер уделяет внимание и этим вопросам, но в аспекте взаимосвязи процессуального права с материальным.
Решение вопроса о том, будет ли человек привлечен к ответственности за конкретное правонарушение, зависит от процессуальной нормы. Именно процессуальными нормами определяется то, как государство исполняет уголовный закон, констатируя совершение лицом преступления, осуждая и карая виновного в нем. Освещению этих вопросов в юридической литературе стран СНГ также уделяется серьезное внимание (подробно освещаются особенности доказывания в процессе расследования уголовных дел субъективной стороны преступления1. Поэтому мы разделяем позицию Дж. Флетчера о том, что материальные нормы устанавливают «вину в принципе». Процессуальные же нормы определяют, виновато ли фактически лицо2.
Далее, проф. Дж. Флетчер отмечает, что вопрос о давности уголовного преследования особую остроту приобрел в Германии после второй
1 Флетчер Дж Цит работа С 30, 40
2 Злобин ГА , Никифоров Б С Умысел и его формы М , 1972 С 224-260

мировой войны. Проблема заключалась в том, как долго правительство Германии может преследовать лиц, обвиняемых в уничтожении людей в концентрационных лагерях, в данном случае имеется в виду период фашизма в Германии1. Здесь речь уже идет о международных преступлениях. Основные составы этих преступлений определены Уставами Международных военных трибуналов (Нюрнбергским и Токийским), учрежденных после войны. Их всеобщее значение было подтверждено резолюциями Генеральной Ассамблеи ООН 1946 и 1947 гг., а также с определенными уточнениями — Уставами Трибуналов для Югославии и Руанды и Статусом международного уголовного суда. В Уставах Нюрнбергского и Токийского трибуналов данные преступления подразделялись на три группы: преступления против мира; военные преступления; преступления против человечности2. Многие между народно-правовые нормы, в том числе нормы, получившие наименование «международных преступлений», были трансформированы во внутригосударственное законодательство.
Но в Германии проявляют непоследовательность в применении норм об ответственности за международные преступления. При преследовании лиц, обвиняемых в уничтожении людей в концентрационных лагерях, в Германии исходят из нормы закона об убийстве, которая предусматривает срок давности двадцать лет, т.е. не делая различия между общеуголовным и международным, преступлением. Проф. Дж. Флетчер отмечает, что правосудие Германии не находило разницы между убийством человека при разбойном нападении в Берлине в 1943 г. и убийством человека в том же году в газовой камере концлагеря фашистской Германии. Здесь обнаруживается расхождение уголовного законодательства Германии с международно-правовыми нормами, относящимися к посягательствам на мир и безопасность человечества. Отдельные юристы Германии считают, что многие из тех, кого называют военными преступниками, совершали соответствующие деяния по приказу начальства либо на основании распоряжения своего правительства А поскольку они будто бы не могли отказаться от выполнения обязательных для них приказов, то, следовательно, осуждаются несправедливо. Однако еще Нюрнбергский международный трибунал по делу главных немецких преступников установил правило на недопустимость ссылки на обязательность приказа, т.е. в отношении их не применяется ex post facto laws, т.е. запрет обратной силы закона. Закон, устанавливающий наказуемость деяния или усиливающий наказание, обратной силы не имеет.
1 Флетчер Дж Цит работа С 40
2 Лукашук И И, Наумов А В Международное уголовное право М , 1999 С 112
45
44
У. С. Джекебаев
Основные принципы уголовного права Республики Казахстан

История международного и уголовного права знакома с такими явлениями, когда отдельные юристы пытались найти юридическую «щель» для оправдания совершивших преступления против человечности. После окончания первой мировой войны мировая демократическая общественность поднимала вопрос о привлечении к уголовной ответственности германского канцлера Вильгельма II - за « оскорбление международной морали и священной силы договоров».
В 1920 г. Голландия пыталась обосновать отказ о выдаче для суда Вильгельма II, ссылаясь на положение «nillim crimen, nulla рое па sine lege», т.е. что уголовный закон не имеет обратной силы, что за преступления периода 1914—1918 гг. нельзя судить на основании новых законов.
Как мы уже отмечали, аналогичные ссылки имеют место и в современных условиях при применении норм уголовного закона о преступлениях против человечности. Международное сообщество оценивает военные преступления и преступления против человечества столь опасными, что считает возможным не применять к ним сроки давности привлече-ния.к уголовной ответственности.
Как видно из этого, в общественной жизни государства порою «чисто» юридические вопросы приобретают политическую окраску. В праве любого государства находит свое выражение политика этого государства. Такое явление наблюдается и в странах СНГ.
Вопрос о давности уголовного преследования приобрел особую политическую остроту в Казахстане после получения государственного суверенитета в 1991 г. Республика Казахстан утверждает себя демократическим, правовым и социальным государством, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы. Однако понять во всей полноте происходящие в стране преобразования невозможно без обращения к историческому прошлому. Не случайно то, что 1998 год провозглашен Годом народного единства и национальной истории. Здесь нельзя видеть проявление случайности. Ведь Казахстан длительное время, как мы уже отмечали, был колонией российской империи. Установление советской власти в Казахстане, как отмечает в своем послании Президент республики, не прошло даром. Коренная модернизация системы материального производства, резко возросший уровень образования людей, гармонизация отношений между различными социальными группами общества, победа над фашизмом в изнурительной войне, прорыв в космос — это и многое другое можно занести в наш актив.
Социальные преобразования в Казахстане были огромного масштаба; однако для того, чтобы познать сущность и историю исследуемого объекта, недостаточно признать развитие этого объекта в целом1, нужно 1 Назарбаев Н.А. В потоке истории. Алматы, 1999. С. 245.

еще уметь расчленить его на составные части и изучить их внутреннюю историческую и логическую связь. В условиях тоталитаризма больше всего вычленяли его положительные стороны. Между тем многие социальные явления наряду с положительными всегда имеют и свои теневые стороны. С конца 20-х - начала 30-х гг. начинается систематический и непрерывный геноцид, вылившийся в такие исторические этапы, как «коллективизация» и «великое перенаселение народов».
Тоталитаризм безжалостно обошелся с людьми. В жерновах коллективизации в Казахстане от голода и репрессий в 1932-1933 гг. погибли 1 млн 750 тыс. человек, или 42 % всей численности казахского населения республики. Отдельные историки и демографы считают, что от голода в 1931-1933 гг. погибло более 2 млн человек1.
Политика произвола и беззакония практиковалась в течение всего периода советской истории. По данным Министерства государственной безопасности России, с 1917 по 1990 г. на территории бывшего СССР по обвинению в государственных преступлениях было осуждено почти 4 000 000 человек, 827 995 из них приговорены к расстрелу!
Однако при статистическом анализе преступности в Республике Казахстан и группировке преступлений необходимо учитывать, что в уголовном праве существует деление преступлений на преступления государственные и общеуголовные. К первым относятся политические преступления. В Уголовном кодексе РСФСР редакции 1926 г., который действовал в Казахстане, к государственным преступлениям были отнесены контрреволюционные преступления (ст. 58-1), вооруженное восстание (ст. 58-2), сношение в контрреволюционных целях с иностранным государством (ст. 58-3), подрыв государственной промышленности, транспорта, торговли, денежного обращения или кредитной системы (ст. 58-7), пропаганда и агитация, содержание призыв к свержению, подрыву или ослаблению советской власти (ст. 58-11) и др.
В Казахстане за контрреволюционные преступления, по мнению отдельных исследователей, было осуждено более 18 тыс. человек. Массовый террор против граждан продолжался в предвоенные и послевоенные годы. Только в 1940 г. в Казахстане за контрреволюционные преступления была осуждена тысча рядовых граждан, большинство из них обвинялись в антисоветской агитации и пропаганде, которая выражалась в «клевете» на руководителей партии и государства», высказывании недо-
1 Подробно см.. Татимов М., Алиев Ж Дэрбесттми демографияда. Алматы, 2000; Вопросы истории 1989. № 7; Труд, 2000 16 ноября.
46
У. С. Джекебаев
вольства условиями жизни трудящихся, «восхвалении жизни в капиталистических государства1».
Все эти потрясающие факты, подтвержденные тысячами документов,
изучением уголовных дел, исследованиями ученых, показывают всю террористическую систему насилия, созданную Сталиным. Тысячи и тысячи людей в своих выступлениях в печати говорят о необходимости суда народа, чтобы рассмотреть преступления времен «великого сталинского террора» и определить конкретную ответственность всех исполнителей сталинской воли, считая, что он необходим не только для восстановления социальной справедливости, но и для нашего очищения от прошлого. Они правы. Убийства, истребление, порабощение, ссылка и другие жестокости, совершенные в отношении гражданского населения до или во время войны, или преследование по политическим, расовым или религиозным мотивам в целях осуществления или в связи с любым преступлением — признается международным преступлением против человечности.
В главе 4 УК РК предусмотрена уголовная ответственность за преступления против мира и безопасности человечества. Преступлением против человечности признан и геноцид. В ст. 160 У К геноцидом признаются умышленные деяния, направленные на полное или частичное уничтожение национальной, этнической, расовой или религиозной группы путем убийства членов этой группы, причинения тяжкого вреда их здоровью, насильственного воспрепятствования деторождению, принудительной передачи детей, насильственного переселения либо создания иных жизненных условий, рассчитанных на физическое уничтожение этой группы. Предусмотрена также уголовная ответственность за возбуждение социальной, родовой, расовой или религиозной вражды (ст. 163 УК).
В сенатской комиссии Парламента РК «О реабилитации жертв массовых политических репрессий» (1998 г.) были подвергнуты изучению уголовные дела за контрреволюционные преступления, объяснения должностных лиц, которые работали в органах НКВД, КГБ и прокуратуры. Комиссия пришла к выводу, что, несмотря на свое облачение в форму закона, указы, постановления, распоряжения, приказы, направленные
1 Автор настоящей работы был членом сенатской комиссии Парламента РК «О реабилитации жертв массовых политических репрессий» (1998 г.). По состоянию на 1 января 2000 г органами прокуратуры рассмотрено 20524 архивных уголовных дела в отношении 31666 человек, 25924 их которых реабилитированы, в том числе 92 участника декабрьских событий 1986 г. Кроме того, рассмотрено 240004 материала в отношении спецпереселенцев, 204389 из которых реабилитированы. Таким образом, всего по республике реабилитировано свыше 305 тыс. незаконно репрессированных граждан Казахстана // Казахстанская правда. 2000 30 мая.

Основные принципы уголовного права Республики Казахстан 47
против человечества - на убийства, истребление, порабощение, ссылки и другие жестокости, являются произволом, беззаконием, т.е. преступлением. В ст. 69 УК РК сказано, что к лицам, совершившим преступления против мира и безопасности человечества, сроки давности не применяются. Это находит свое подтверждение в международных документах.
Правда, в сенатской комиссии Парламента были отдельные сторонники, которые, ссылаясь на п. 5 ст. 77 Конституции РК, пытались обосновать, что закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет. Юридической практике якобы неизвестны случаи придания закону обратной силы.
Применение известной формулы ex post facto laws, т.е. запрет обратной силы уголовного закона, требует известной оговорки. Действительно, закон, устанавливающий наказуемость за деяние или усиливающий наказание, обратной силы не имеет. Это общее правило правосудия. Однако возможны исключения. Юридической практике известны многочисленные факты придания обратной силы законам, в том числе и уголовным, устанавливающим наказуемость или повышающим наказание. Из истории развития уголовного права известно, что в ст. 14 У К РСФСР 1922 г., который действовал и на территории Казахстана, было сказано, что применение давности в отношении лиц, привлеченных к уголовной ответственности за активные действия и активную борьбу против рабочего класса и революционного движения, проявленные на ответственных и секретных должностях при царском строе или у контрреволюционных правительств, в период гражданской войны представляется на усмотрение суда. Или другой пример: Постановлением ЦИК и СНК СССР от 21 ноября 1929 г. «Об объявлении вне закона должностных лиц — граждан СССР за границей, перебежавших в лагерь врагов рабочего класса и крестьянства и отказывающихся вернуться в Союз ССР» закону'прида-валась обратная сила. Такой подход обосновывался особо важными интересами советского государства.
Указом Президиума Верховного Совета СССР от 6 ноября 1940 г. норма об обратной силе закона на территориях Литвы,.Латвии, Эстонии была придана кодексом РСФСР и иными законами и постановлениями Правительства СССР. Таким образом, прецедент применения обратной силы по отдельным преступлениям, которые, как считалось, посягают на охрану особых интересов государства, в историческом прошлом имел место. А что касается преступлений против человечества, то здесь сроки давности не применимы (часть 6 ст. 69 У К РК). Здесь наблюдается зависимость процессуальной формы от материального права. Это характерно не только для стран СНГ.
49
48
У С Джекебаев

страница 1
(всего 2)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Copyright © Design by: Sunlight webdesign